貸出債権や担保権譲渡に関するBVIとケイマンの法律上の問題点

中国で不動産開発業者の債務不履行が増加し、アジアの金利上昇により不良債権が拡大していると伝えられる中、貸し手は、不良債権のリストラクチャリングまたは処分によって、徐々にリスク管理を行ってきました。パンデミックによって長引く経済的低迷、ならびにそれに関連する制限措置も、こうした動向の一因となっています。

本稿では、英領バージン諸島（BVI）およびケイマン諸島の法律的観点から、金融機関による既存の貸出債権や関連するセキュリティパッケージの譲渡について検討します。これは、現在苦境にあるアジア市場全体の大半の貸し手が関心を寄せる問題であると考えられ、また、オフショアのセキュリティパッケージに支えられている不良債権に関しては、今後借り換えおよびリストラクチャリングが拡大を続けると予想されます。

貸出債権の譲渡性

貸出債権の譲渡性を評価する出発点は、融資契約を確認し、関連する融資を貸し手が譲渡する際にどのような制限があるかを特定することです。例えば、借り手の事前の書面による承諾が必要となる可能性がありますが、融資契約で、借り手がそうした承諾を拒否できる状況が規定されている可能性もあります。住宅ローンや消費者金融など、一定の種類の貸出債権の譲渡性が制限されている可能性もあり、また譲渡人は、義務負担のある守秘義務の内部規定や、データ保護要件に従わなければならない可能性があります。

借り手がBVIまたはケイマン諸島の法人であり、また譲渡契約の当事者である限り、これらは主に融資契約の準拠法に基づいて決定されるべき国内法の問題ですが、（特に）関連会社が譲渡契約の締結に必要な能力と、権限を有していることを確認するために、貸し手のオフショア弁護士が法的な意見書を発行することが通例となっています。

オフショアのセキュリティパッケージ

アジアにおける対外融資の大半は、オフショアのセキュリティパッケージに支えられています。従って、貸出債権の購入候補者は、以下の点に留意する必要があります。

• 担保権者の担保権を購入者またはその候補者に譲渡する方法については、慎重に検討する必要があります。例えば、BVIの法律に基づいて、無体動産の法的所有権やその他の財産権を譲渡する方法は一般に存在しません。当事者が、BVIの法律に基づき無体動産の法的所有権を譲渡したい場合、原則として、契約更改によってのみ実現可能です。しかし、無体動産が、衡平法上の権利においてBVIで譲渡されることは可能であり、通常、このような方法で実施されます。
• 担保提供者に譲渡が通知されるまで、担保提供者が、当初の譲渡人の便益に関するあらゆる義務を果たす（場合によっては、当初の譲渡人への支払いを行う）可能性があります。しかしながら、譲渡自体は譲渡人と譲受人との間で有効であるため、譲渡人は、譲渡条件に基づき、譲受人に対して説明をする必要があるかもしれません。担保提供者に対して書面での通知を行うことや、担保提供者が当該通知の受領を確認することは、証拠となる根拠を示すために慣例的に実施されますが、こうしたことを行う必要はありません。
• 担保提供者がBVIの企業であり、BVI会社登録局（Registrar of Corporate Affairs／以下、「登録局」）が管理する登録済みの担保権の登録簿に、担保の詳細を登録している場合、担保提供者は、BVIの法律に準拠するために、登録局に担保権の変更について登録しなければなりません。登録局は、担保権の変更が正式に登録されたことの証拠として、担保権変更の証明書を発行し、担保の変更についての明細に押印します。
• 担保提供者がBVIまたはケイマン諸島の会社である場合、その担保権の登録、または抵当権および担保権の登録は、新たな担保権者の名前および住所が反映して更新されなければなりません。更新しないことで、基本的な担保権が無効になることはありませんが、罰金が科される可能性があります。
• 実際のところ、慎重に作成された譲渡契約書では、現地法に沿った全ての申請を完了し、双方が容認できる期間内に更新を登録するために、関係当事者に明確な義務を課しています。こうしたすべての申請が正確に作成され、譲渡方法がBVIまたはケイマン諸島の法律に準拠したものとなるように、オフショア弁護士を雇う必要があります。

Peter Vasは、香港に所在するLoeb Smith Attorneysのパートナーです。Robert Farrellも本稿の執筆に協力しました

LOEB SMITH ATTORNEYS
1101 Beautiful Group Tower
77 Connaught Road Central

Central
Hong Kong

www.loebsmith.com

連絡先の詳細:
電話: +852 5225 4920
Eメール: peter.vas@loebsmith.com