外資系企業に対する日本の反トラスト/競争法の法執行

日本の競争法（反トラスト法）は「私的独占の禁止及び公正取引の確保に関する法律」であり、英語では一般に「Antimonopoly Act」〔「AMA」（独占禁止法）〕と略される。しかし、「独占禁止」の側面はほとんど法執行されておらず、法の名称と法執行の実態は一致していない。AMAは1947年に制定され、公正取引委員会（以下「公取委」）は外資系企業に関係する事例も含め、法執行経験を積み重ねてきた。

AMA（独占禁止法）の規制タイプ

AMA（独占禁止法）は主として以下の種類の規制で構成されている。

(1) 「不当な取引制限」：談合やハードコアカルテルを含む水平的制限を禁止するものである。違反した場合、(a)個人・法人に対する刑事罰（懲役・罰金）、(b)排除措置命令、(c)売上高の10%に相当する行政処分としての課徴金納付命令の対象となる。また、違反は、被害者による民事訴訟の対象となる。

(2) 企業結合規制（又は企業結合届出）：一定規模以上の株式取得、合併、会社分割、事業譲渡を行う場合、事前に公取委に届出書を提出し、最長30日間の待機期間が終了するまでクロージングを行うことができない。公取委が30日以内に審査を完了しない場合、公取委は90日間の第2次審査を開始することができる。

(3）垂直的取引制限を規定する「私的独占」と「不公正な取引方法」（優越的地位の濫用を除く）：なお、私的独占のみが刑事罰や行政処分としての課徴金納付命令の対象となるが、私的独占と不公正な取引方法の法的構成要件は大部分が重複している。私的独占と不公正な取引方法は、他者排除、流通取引過程の制限、略奪的な価格設定などを規制するものである。また、被害者による民事訴訟の対象にもなる。

(4)「優越的地位の濫用」規制は、垂直的取引相手の搾取を制限し、弱い立場の企業を保護することを目的としている。この条項は、市場シェアの高い企業（例えば、支配的地位を持つ企業）だけに適用されるのではなく、相手方に対して相対的に優位な地位にある場合にも適用される。下請法やフリーランス保護法も、優越的地位の濫用の法執行を支援している。

法執行の特徴

判例の積み重ねによって発展してきた米国やEUの競争法理論に比べ、日本の判例はAMA（独占禁止法）の解釈を確定させるにはまだ不十分である。そのため、AMA（独占禁止法）の適用基準も十分に議論されておらず、例えば「明白な違法」（per se illegal）という類型は日本には存在しない。

AMAは公取委（独占禁止法）が法執行する行政法として発展したものであり、公取委の各種ガイドラインはAMA（独占禁止法）の法執行を理解する上で極めて重要である。日本では、3倍賠償、集団訴訟、損害賠償の推定規定がないため、民事訴訟は活発ではない。

不当な取引制限に対しては、個人や法人に対する刑事罰があるが、AMA（独占禁止法）の歴史上30件程度の事例しかない。近年、公取委に自発的に違法行為を申告した場合、罰金や刑事罰を免除するリニエンシー制度（米国のアムネスティ、EUのリニエンシーに類似）が導入され、上手く機能しているようである。

日本のリニエンシー制度の特徴の一つは、公取委に自発的に通報した者のうち、第一番の通報者以外の者（第二番の通報者、第三番の通報者等）であっても、公取委への協力の度合いに応じて一定の課徴金減免措置が受けられることである。

日本では、企業結合届出に関する具体的なガンジャンピング規制はないが、不当な取引制限や待機期間違反とみなされる可能性がある。市場占有率の高い企業結合は30日の待機期間では審査できないので、正式な届出前に公取委と事前協議を開始するのが通例である。公取委の担当者は柔軟であり、企業側は企業結合届出に際し積極的に交渉を行うべきである。

優越的地位の濫用は、米国には存在しない制度であり、また日本ではEU機能条約102条とは異なる発展を遂げてきた。重要な点として、公取委は2010年代以降、優越的地位の濫用に関する命令を正式に出すことを止めている。

その代わりに、公取委は「確約手続」と呼ばれる、企業が自主的に問題を解決し、公取委は違法行為を認めないという形の和解を結んでいる。また、公取委は最近、違法行為があった可能性があるとして企業名を公表している。

弁護士と依頼人間の秘匿特権は部分的に認められているが、完全には認められていない。公取委は黙秘権を付与しておらず、取調べへの弁護士の同席も認めていない。立入調査において弁護士ができることは限られているが、重要なポイントは、弁護士を通じて公取委の調査範囲について効果的に交渉することである。

公取委にはAMA（独占禁止法）に関する事項について企業からの相談を受け付ける相談指導室が設置されており、外資系企業を含む企業は、公取委に対し、ビジネススキームにおけるAMA（独占禁止法）の懸念事項について、秘密保持の上で相談することができる。また、毎年発行される「相談事例集」は、解釈指針として有用である。

2023年の独占禁止法の法執行

公取委は、2023年度の公取委の法執行の状況を以下のとおり報告している。

公取委は、18事業者に対して4件の排除措置命令を出し、5件の確約計画を和解として承認し、3件の警告－価格カルテル、受注調整、不公正な取引方法－を発し、3件の注意・調査打ち切りを公表した（2件は優越的地位の濫用、1件は競争者に対する取引妨害）。

公取委が課徴金納付命令（罰金又は罰則）を出したのは16事業者に対してであり、総額は2億2340万円であった。これは過去と比較して極めて低水準である。

2023年のリニエンシー申請件数は156件で、COVID-19以前の約2倍であった。

最近の立法とガイドラインの動向

フリーランス保護法

フリーランスは交渉力が弱く、不利な条件での事業運営を強いられることが多い。フリーランス保護法は、優越的地位の濫用を防止するための特別法として制定され、2024年11月に施行される予定である。内容は、契約書の作成義務、支払期日を不当に遅らせることの禁止、突発的な契約の制限、育児への配慮などである。

「グリーン」ガイドライン

公取委は、2023年にいわゆる「グリーン」ガイドラインを制定し、2024年4月に改定した。「グリーン」ガイドラインは、温室効果ガス排出削減のための取り組みを促進するもので、そのような取り組みが違法とされる場合と、これまで不当な取引制限と考えられていた水平的競争者間の協業が適法とされる場合について説明している。

スマートフォン・ソフトウェア競争法

スマートフォン・ソフトウェア競争法は2024年6月12日に制定され、2025年12月19日までに施行される予定である。

同法は、特定スマートフォン向けソフトウェア（モバイルOS、アプリストア、ブラウザ、検索エンジン）及び一定規模以上の事業を行う事業者に適用される。同法は、指定事業者に対し、一定の行為の禁止（禁止事項）と一定の措置の義務付け（遵守事項）を定めている。主な禁止事項と遵守事項は以下のとおりである。

1. 他の事業者によるアプリストアの提供を妨げないこと
2. 他の課金システムの利用を妨げないこと
3. 簡単な操作で初期設定を変更でき、ブラウザ等の選択画面が表示されること
4. 検索においては、正当な理由なく、競合する他社のサービスよりも自社のサービスを優先してはならない
5. 取得したデータを競合するサービスの提供に使用してはならない
6. アプリケーション提供者は、OSが制御する機能を自己と同じ性能で使用することを妨げられてはならない

違反があった場合、公取委は指定事業者に対して排除措置命令又は違反に係る商品・役務の売上高の20％相当額の課徴金納付命令を発することができる。