海外投资相关的税务合规问题

自“一带一路”倡议提出以来，中国企业海外投资持续快速增长。随着全球税收环境的变动，企业海外投资面临越来越高的税务合规风险。由于篇幅所限，本文仅就部分要点进行分析提示。

境外注册中资控股居民企业

2009年，国家税务总局发布新规，在境外注册成立的企业，若实际管理机构所在地位于境内，则其属于中国居民企业，须就来源于境内和境外所得缴纳企业所得税，并在向非居民企业支付股息、利息、特许权使用费等项目时，履行代扣代缴义务。

根据相关文件，实际管理机构所在地需综合企业生产经营管理的实质运作地点、员工、财务、财产等要素加以判断。因此，判断的核心是企业关键决策的地点。若实际决策者在境内履行上述职责，则境外注册企业的实际管理机构应在境内。此时，境外注册企业应主动提出居民身份认定申请,并充分履行居民企业相关义务，否则可能面临滞纳金、罚款等处罚。

根据中国与许多国家签订的税收协定，若企业同时被协定双方认定为居民企业，企业实际管理机构所在国为其居民国，因而享有相应征税权。

受控外国企业

根据相关规定，受控外国企业指的是境内投资者控制的非居民企业。所称控制，指的是：（1）境内投资者单层直接或多层间接单一持有10%以上有表决权股份，且共同持有50%以上股份；或者（2）在资金、经营、购销等方面构成实质控制。

若受控外国企业设立在实际税负低于我国法定税率的50%的国家（地区），并非由于合理的经营需要而对利润不作分配或者减少分配的，境内投资者需就上述利润中应得部分申报纳税。

如果境内投资者能够提供资料，证明其控制的外国企业设立在美国等12个非低税率国家，或者主要取得积极经营活动所得，或者年度利润总额低于500万元人民币的，可免于视同分配股息。企业应准确判断自己是否适用这一规则，是否需履行相应申报纳税义务。

税收协定相关风险

1.考虑是否存在税收协定。假设两国间不存在税收协定，则一国对于其居民企业向另一国居民企业支付的股息，可能适用较高的预扣税率。

2. 判断企业是否存在通过雇员或雇佣的其他人员提供服务等情形，并根据相关规定，判断这些情形是否构成在另一国设立常设机构，而需就利润在该国纳税。

3.准确识别适用的税收协定。在某些情形下，税收协定将符合条件的公司视作不存在，此时确定适用的税收协定就变得更为复杂。

4. 关注税收协定是否规定了“利益限制”条款。该条款下，存在无经济实质等问题的企业将无法享受税收协定利益。

5. 关注税收协定是否规定了“主要目的测试”。若存在这一条款，则相关交易的主要目的是为了获得税收优惠时，将无法享受税收协定利益。

6.股息、利息、特许权使用费等所得的征税规则为税收协定所规定，而这些所得的具体定义则由各国国内法确定，企业需对此加以关注。

7.越来越多的国家正在引入混合错配规则，若支出可多次扣除或收入在任何地方均无需纳税，将无法享受税收协定利益，企业应予关注。

“走出去”企业需要关注的税务合规风险, 取得境外所得，在境内进行计算抵免时，需关注：

(1)未汇回境内的境外分支机构取得的各项境外所得，应当计入该企业所属纳税年度的境外应纳税所得额，避免少计境外应纳税所得额。

(2)境外亏损不得抵减境内应纳税所得额，避免少计应纳税所得额。

(3) 错缴或错征的境外税款，被境外税务机关追加的利息、滞纳金或罚款等款项不得计入可抵免境外所得税。

关注相关国家国内法的规定, 识别相关税务风险：

(1)在相关国家（例如BVI,开曼等）成立的企业，确保符合有关 “经济实质”等要求，避免被处罚或者被注销的风险。

(2)在投资交易的过程中评估是否具有合理的商业目的，避免被反避税调查、纳税调整并加收高额利息。

(3)转让定价相关交易应遵从公平交易原则，避免被纳税调整。

(4)境内企业将居民个人派往境外工作的，应根据《关于境外所得有关个人所得税政策的公告》履行义务，避免受到行政处罚。

企业海外投资在税务合规方面正面临越来越大的挑战。企业应密切关注各国国内税法规定和国际税收规则，将税务合规贯穿海外投资全流程。

锦天城律师事务所高级合伙人肖波、法律顾问Shaji Ravendran