日本的非同质化代币（“NFT”）市场于2021年初出现。自进入该业务以来，许多公司都在继续增长和扩张。凭借大量具有国际竞争力的知识产权，如动画、漫画和游戏，NFT相关业务在这些领域变得非常活跃。此外，许多公司也开始在体育产业中开展与NFT相关的业务。
另一方面，一些现有的法律和法规一直是开展新的NFT相关业务的障碍。作者在《亚洲商法》2021年9月/10月期发表的题为“亚洲法域对非同质化代币（NFT）的监管一览”的文章中描述了日本法律下NFT的最新状况。
自那以后，日本政府没有颁布任何有关NFT的新法律或法规，也没有发布任何准则。但一些议员和相关行业协会已经成立了一些项目小组，来审查现行法律法规中存在的和可能存在的问题，组织法律解释，并就修改法律的必要性游说政府。
本文将介绍NFT在日本的相关业务中实际存在的两个重要法律问题，就如何解决这些问题提供指导，并介绍目前的争论状态。
与赌博相关的罪行
日本《刑法典》禁止任何赌博行为（即通过偶然的输赢来争夺财产），否则参与者将受到刑事处罚（《刑法典》第185条）。
高级合伙人
东京TMI综合法律事务所
随机销售NFT的方法是在世界范围内流行的相关业务之一。例如，在销售数字交易卡NFT时，企业通常会创建一个包，并将多个NFT随机组合到其包中，购买后会显示内容。
不过，对于经营者在随机出售这类NFT时形成二级分销市场这一情况是否构成被禁止的赌博罪行，则有争议。
原因是，如果在一级分销市场上打包购买的NFT在二级分销市场上以较低的价格交易，购买者被认为获得了价值低于在一级分销市场上实际支付的价格的NFT，并且购买者被认为因差价而损失了财产。这种担忧阻碍了许多企业发起带有二级市场的随机NFT销售。
关于这个问题，许多法律专家强烈建议，由于用户在二级分销市场上形成价格的情况不同于卖家在一级分销市场上形成销售价格的情况，因此在计算用户在一级分销市场上获得的NFT的价值时，不应考虑二级分销市场上的市场价格。
因此，在通过随机方法销售NFT时建立二级分销市场应被评估为不构成赌博罪。鉴于这种情况，2022年10月12日，拥有大量内容相关公司作为其成员的行业协会——日本内容区块链倡议协会与其他区块链相关行业协会联合发布了关于随机销售NFT的行业准则。
合伙人
东京TMI综合法律事务所
准则指出，只要卖家不在二级分销市场上设定购买价格或其他转售价格，并且不自行购买或转售NFT，卖家自行经营和管理二级分销市场应该没有问题，也不构成赌博罪。
该准则还规定，如果在一级分销市场除了随机销售之外，还进行了单独销售，则随机销售的销售价格不得超过出现的NFT单独销售时设定的最低销售价格。由于该准则的内容只是行业协会的意见，在实际操作此类业务时需要审慎考量，并等待监管机构对这一问题的正式意见。
然而，该准则的发布将鼓励经营者在二级分销市场开展随机NFT销售业务，并有望成为NFT相关业务在日本进一步发展的催化剂。
托管服务
平台上的NFT交易现在主要是使用加密资产作为支付手段。为了保证平台上用户之间NFT交易的安全，需要平台提供托管服务。
也就是说，平台不仅应该在交易中充当中介，还应该代表卖家从买家接收付款，并在确认NFT交付后将款项支付给卖家。这种托管服务在日本已经很活跃，比如在电子商务领域。
然而，在为加密资产提供托管服务时，平台在从买家接收到交付给卖家期间对加密资产进行管理，这可能属于《支付服务法》中规定的“为他人管理加密资产”的定义。因此，根据该法，可能需要注册为加密资产交易所。
但在日本注册成为加密资产交易所的障碍相对较大，因为存在各种要求，包括建立财务基础、管理体系和合规体系。因此，对于一个不以加密资产交易业务为主要业务的平台来说，获得这种注册并不容易。这个问题显然是保护用户之间的NFT交易的主要障碍。
律师
东京TMI综合法律事务所
关于目前电子商务中提供的资金托管服务，在实践中，平台临时管理资金的行为只是履行其自身向卖家支付资金义务的准备行为，因此不被视为是为他人管理资金。它被设置为非存款，这是《接受出资、接受存款和利率管理法》所禁止的。
因此，许多法律专家认为货币托管服务和加密资产托管服务在理论上不应被区别对待。他们建议，NFT交易平台提供的加密资产托管服务也应被设置为不为他人管理加密资产。因此，此类服务不应要求注册为加密资产交易业务。
然而，某些准则被认为对于存储加密资产是必要的，因为泄漏的风险比存储金钱更高，并且需要采取更为谨慎的措施来防止洗钱。因此，某些议员在2022年4月发表了一份关于NFT的白皮书，要求对加密资产交易所业务拥有管辖权的金融厅澄清这方面的规则。建议企业关注金融厅近期制定的规则。
结论
除了这两个最近突出的法律问题，还出现了许多其他可能会阻碍NFT相关业务增长的问题。
在适用现有法律和监管框架时，应如何评估与NFT相关的业务，以及是否应制定新的法律和法规，是正在积极讨论的问题，也是政府目前的重要考虑因素。
市场主体需要了解日本法律法规的最新发展，并应向精通这方面知识的法律顾问寻求建议。
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