借调 | 商法词汇 | 《商法》

在当今的许多法域中,律师事务所之间的借调以及律师事务所和客户之间的借调是非常普遍的。事实上,非常普遍的情况是,许多客户都希望对口的律师事务所可以经常向他们调派律师(通常是免费的)。本期文章将探讨律师借调及其引起的法律问题,特别是在责任、保密性和利益冲突方面。

首先,我们看看英文中“secondment”一词的词源。英文“secondment”首次使用是在19世纪,用于描述一名军官被从其日常岗位临时调派到军中另一岗位。“secondment”本身来源于法语“en second”,意为“在第二梯队”。随后,该词语被应用于更广泛的情形中,比如员工被临时调派至同一机构内或者调派到不同机构的另一岗位。因此,该词语既可以指“内部”借调,也可以指“外部”借调。

相比之下,中文用于描述这种情形的“调派”一词一般是指“派遣”或者“指派”一人到特定岗位或者工作职位,并且不限于临时指派。

借调有许多好处。首先,如果是律师事务所内部的借调,它将为借调律师提供一个体验其他领域或其他法域业务的机会。其次,如果将律师借调给客户,就为借调律师提供一个在商业环境获取经验的机会,尽管通常是在公司法务部的法律岗位上。它还使得借调律师及其所属的律师事务所可以更好地了解客户,并且可以加强个人和公司层面上的关系。从客户的角度来说,借调律师可以给他们提供获取额外资源和专业技术的机会。

内部借调发生在律师事务所内部,因此不需要做很多书面文件工作。不过,在涉及到向客户进行外部借调时,律师事务所和客户通常需要签署详细的借调合同,就借调事宜进行约定。合同条款通常包括以下内容:

  • 借调期限。大多数借调都持续六个月至一年,不过随着客户越来越多地为了特定项目临时要求增加资源,少于六个月的短期借调变得越来越普遍。
  • 借调律师的雇佣状态。借调合同通常规定,在借调期间,借调律师仍然为借调律师事务所的员工,借调律师事务所将继续支付借调律师的工资和其他员工福利。在大多数情况下,客户都不希望聘用借调律师,因为这样会增加许多责任和义务。
  • 借调费用。如果客户为借调付费,采取的形式通常是在向律师事务所的应付费用中另外加上涵盖借调费用的差额;
  • 工作范围。前文提到,借调律师通常被派往客户的法务部门。借调合同通常约定借调律师在其专长领域内提供咨询及其它法律服务,如果借调律师无法提供客户所需要的额外专业技能服务,客户可通知律师事务所按照约定的外部项目计费标准提供该服务;
  • 监督责任。在普通法法域,客户通常承担监督责任,因为律师事务所无法监督借调律师的日常工作。然而,在大陆法法域,借调律师应以独立专业人士的身份工作,并且不受客户的监管或控制(有关责任的讨论见下文);
  • 职业责任保险。借调律师被借调到客户公司时,通常律师事务所的职业责任保险政策仍然涵盖借调律师;
  • 禁止招揽。客户通常同意在借调期间,或者在借调结束后一段时间内未经律师事务所事先同意,不得向借调律师提供就业;并且还有
  • 其他条款。这类条款包括涉及客户支付借调律师在借调期间的出差和其他费用,允许其休假以及回律师事务所参加培训和其他活动的条款。

在律师借调到客户期间有三个问题非常重要。下文将就在不同法域中对这些问题的处理方法进行讨论。

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葛安德 Andrew Godwin
葛安德
Andrew Godwin

葛安德以前年利达律师事务所上海代表处合伙人现在墨尔本法学院教授法律担任该法学院亚洲法研究中心的副主任。葛安德的新书《商法词汇:法律概念的翻译和诠释》重新汇编了其在本刊“商法词汇”专栏撰写的所有文章。该书由Vantage Asia出版。如欲订购,请即登录law.asia