印度的独立董事:铭记责任

作者: Venkatesh Vijayaraghavan和Akshaya Iyer,S&R Associates律师事务所
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于松懈的监督导致了一些大型上市公司的危机,独立董事的角色近期在印度格外惹眼。独立董事应当意识到并减轻其潜在的责任。

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Venkatesh Vijayaraghavan
合伙人
S&R Associates律师事务所

责任

公司董事受到《公司法(2013年)》(以下简称“《公司法》”)和《印度证券交易委员会(上市公司义务和披露要求)规则(2015年)》(以下简称“《上市公司义务和披露要求规则》”,近期修订增加了由Uday Kotak领导的公司治理委员会提出的建议)的规范。根据《公司法》,欺诈可被处以涉案金额一倍以上三倍以下的罚款,并被处以六个月至十年的有期徒刑。欺诈是可确定的犯罪。在任何申报文件、财务报表、招股说明书或其他文件中做出重大虚假陈述,或者故意遗漏重要事实;为了获得信用贷款而故意或者罔顾后果地做出虚假陈述;或者在调查中提供虚假信息的行为都会导致法律责任。《公司法》对欺诈行为规定了无限制的个人责任。董事也可能会作为公司“失职高管”而被处以民事和刑事处罚,并被证券交易所处以罚款或采取其他措施。

在2015年Sunil Bharti Mittal诉中央调查局案中,最高法院认定具有犯罪意图的积极角色或者特定的法律规定应被要求对个人追究刑事责任。《公司法》中包括独立董事守则(附件四),而且第166条列明了所有董事的职责(违反相关规定将被处以10万卢布(1400美元)到50万卢布的罚款)。由于《上市公司义务和披露要求规则》规定董事会审计委员会的三分之二委员由独立董事组成,包括主席,并监督财务信息完整性、风险管理和公司监控机制,因此独立董事在财务事项上将受到更严格的监管。

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Akshaya Iyer
律师
S&R Associates律师事务所

印度证券交易委员会认为独立董事应当以合理的注意、审慎和技能确保财务报表是准确、充分和可信的。忽视财务“危险信号”并且未提出适当的问题等同于帮助虚假和误导性披露。独立董事被要求每年声明其符合独立标准并及时报告变更情况。独立董事也会审查董事会的表现和向董事会提交的信息。违反有关职责可能会导致相关的法律责任。在规范公司业务的法律下,董事也可能会被追究责任。

减轻责任

独立董事只有在公司的不作为或者作为是在其知晓时,通过董事会程序,并且经过其同意或者默许的情况下,或者在董事没有审慎行事的情况下才需要承担责任。法院将“默许”区别于默许不需要全体一致同意情况下的同意。

独立董事必须要求取得并妥善保管最新的董事会和委员会会议议程及其他事项的记录。他们应当确保其对决议事项的不同意意见被记录在案。独立董事应当聘请或者确定独立于公司和董事会律师的顾问。董事应当了解公司的商业模式、运营和机制,特别是财务控制,并在需要的时候寻求专家意见。

任何欺诈行为都应当被及时报告,对于非常规的提案应当进行细致的询问,包括但不限于进入新的业务领域,为了解决流动性问题而出售资产或者进行首次公开发行,关联交易,进行“现金管理”或者资金运营的支付,对未上市子公司的重大投资,更换审计师、财务人员或者变更会计处理。

董事应当审阅公司章程及董事高管保单,看看是否有董事高管补偿或者保险,是否有例外条款,以及委任独立顾问是否被相关保险所覆盖。近期《上市公司义务和披露要求规则》的一项修改要求市值500强企业为所有的独立董事购买董事高管保险。

公司可以根据公司章程或者协议补偿董事,并采用不同于F表格中参考章程中规定的标准,该参考章程限制对被判无罪的董事提供补偿。辞职本身并不能自动免除董事在其任职期间的责任,并且自2019年4月1日起,《上市公司义务和披露要求规则》要求对辞职的详细理由进行披露。

Venkatesh Vijayaraghavan S&R Associates律师事务所的合伙人,Akshaya IyerS&R Associates律师事务所的律师。S&R Associates律师事务所在新德里和孟买均设有办公室。

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