无形资产转让定价国际指引

在转让定价问题上，无形资产领域一直被视为全球各国税务机关和跨国企业的一个“主战场”。在这一领域发生了一些具有重大影响的国际性转让定价案件，如美国的葛兰素史克案。据说该案的和解金额高达40亿美元，被公认为有史以来通过和解方式解决的最大金额的转让定价案。

在南非，无形资产的转让定价一直以来都是热点话题。尤其是，南非储备银行制定政策，不允许将在南非境内生成的无形资产转让给南非之外的关联方，这一做法加大了在南非处理无形资产转让定价问题的难度。

经合组织应对转让定价

2010年7月，经济合作与发展组织（以下简称经合组织）对其《跨国企业和税务机构转让定价指引》（以下简称《转让定价指引》）做了重大修订。之前，由于国际性指导意见对涉及转让定价的无形资产的定义、鉴定和估价等方面的规定语焉不详，无形资产的转让定价一直是当事各方关心和重点关注的问题之一。

尽管《转让定价指引》2010年修订版中规定了若干与无形资产交易有关的事项，但是第六章（其中规定了针对无形资产需特别考虑的问题）和第八章（其中规定了有关成本分摊安排的指引）的内容都是之前1995年对《转让定价指引》修订时所做的规定，因此这些章节都需要更新，以符合当今的商业环境和转让定价惯常
做法。

经合组织承认需要对第六章和第八章进行更新。因此，今年1月25日，经合组织财政事务委员会通过了对无形资产转让定价指引更新工作的工作范围。该工作将由跨国企业税务第6工作小组执行，具体办法是针对无形资产的转让定价这一问题专门召开一次特别会议（英文简称WP6 TPI，以下称作第6工作小组）。值得注意的是，第6工作小组欢迎所有相关成员国和具有第6工作小组观察员身份的非成员国（如南非）参加该特别会议。

项目工作范围

根据经合组织今年1月27日发布的工作范围界定说明，第6工作小组将着重关注以下几个方面的问题。

首先，它旨在为分析无形资产的转让定价问题制定一个框架，类似于《转让定价指引》第3.4条款中为进行可比性分析而制订的分步架构。其用意不在于制订一个指令性程序，而是更倾向于提供一个非强制性的典型程序，以作为一个通用操作准则。

第二，第6工作小组还将研究《转让定价指引》第六章和第八章中与无形资产定义相关的问题，包括在判定是否存在无形资产的使用或转让时需要考虑的一些相关因素，以及如果存在无形资产的使用或转让，应如何按照独立交易原则给予公平的补偿。

第三，第6工作小组还将关注与无形资产有关的一些具体问题，如研发活动，无形资产转让与服务之间的区别，营销性无形资产的正确鉴定和估价，成本分摊协议，以及企业（当企业并非无形资产的所有人，但可能对该无形资产享有某种形式的财产利益时）分享无形资产回报的权利。

最后一点也很重要，第6工作小组工作范围还包括制订有关无形资产定价的进一步指引。这方面，预计第6工作小组不会就经合组织已经认可的无形资产转让定价五个调整方法（即可比非受控价格法、成本加成法、转售价格法、交易净利法和利润分割法）的选择和适用制定任何具体的新指引，因为财政委员会认为第一章和第三章中有关可比性的指引已经足以解决无形资产转让定价调整方法的适用问题。相反，第6工作小组考虑在《转让定价指引》中应如何扩大对财务估价方法（尤其是现金流量贴现法）的适用。

未包括在项目范围的事项

值得注意的是，第6工作小组的工作范围将仅限于审议关联企业之间无形资产交易中涉及到的转让定价问题（即经合组织《税约范本》第9条规定的情形），而不会就无形资产交易或常设机构取得无形资产财产权的问题进行讨论（即《税约范本》第7条规定的情形）。常设机构取得无形资产交易利润的问题已在2008和 2010年经合组织有关常设机构利润归属的报告中予以解决，第6工作小组无意重新讨论这些问题。

征求公众意见

沿袭经合组织的一贯做法，第6工作小组将邀请商业界的代表参与其会议讨论，并计划在2013年底之前发布讨论稿征求公众意见。

Jens Brodbeck 是南非 Edward Nathan Sonnenbergs 律师事务所的税务合伙人