南非公共建设项目国际招标指引

当前经济形势欠佳，许多国家发展基础设施的步伐也因此放缓，但南非却是个例外。该国政府拨款1,150亿美元用于公共基础设施建设，世界银行也向南非国有公司Eskom提供了37亿美元贷款，用于开发可再生能源项目和建设两座燃煤火电厂。

这些都为国际建筑和工程公司在南非拓展业务提供了绝好的机会。下文主要介绍外国公司如何取得南非政府工程的承包资格，以及政府的招标程序。需要注意的是，在南非招投标涉及的法律众多，本文介绍的仅是相关法律中最重要的内容。

38号法案及其重要规定

投标公共建设工程项目的公司必须遵守南非《建筑业发展委员会法案》（2000年第38号法案，以下简称38号法案）。该法案适用于“国家机关”就“建筑工程”进行的招标活动。根据南非法律的规定，“国家机关”包括市政当局、政府部门及国有机构，而“建筑工程”则是指开发、修缮、维护及更新及其他与固定资产（包括建筑物和基础设施）相关的产品及服务。

除38号法案外，还有若干适用于投标活动的法规。制订这些法规的目的是为了满足南非宪法的要求，即中标者的评选必须遵照“公正、公平、透明、竞争及低本高效”的原则，但同时也承认政府采购制度可规定一些倾斜政策和对某些供应商的扶持政策。这些法规包括：

• 2000年第3号《促进行政正义法案》；
• 2000年第5号《优先采购政策框架法案》；及
• 1999年第1号《公共财政管理法案》

外国公司和南非本地公司都必须在建筑业发展委员会（CIDB）注册，才能取得公共建设工程项目的投标资格。未按规定注册的承包商将被处以最高为合同总价款10%的罚款。根据38号法案，本地和外国承包商的注册程序略有不同。承包商在申请注册时必须同时缴纳或提交：

• 注册费及年费；
• 申请前两个财务年度的财务报表；
• 公司的注册号、注册证明、经核证的股东证明副本以及最新的名称变更
  （如有)；
• 南非税务署颁发的完税证明原件或（如果是未曾在南非承接过工程的外国企业）在本国已缴清所有税款的证明；
• 承包商负责人的身份证明文件（经核证的副本）；及
• 若上述文件为非英语文本，则还须提交宣誓译者提供的英文译本。

CIDB将根据下列信息对注册的承包商进行评估和归类：

• 承包资质等级（详见下文）；
• 是否具备发展的潜力；
• 在“最佳业务评估计划”中的认可度；及
• 对“广泛提高黑人经济实力计划”的
  贡献。

承包资质等级用于确定一个承包商能够投标的公共项目的类型和复杂程度，等级的高低取决于该承包商的财力和施工能力。判断承包商的财力和施工能力的因素包括：

• 该承包商提出申请前两个年度的
  营业额；
• 该承包商提出申请前五年内所承揽的承包合同的价值；
• 该承包商的可用资金；及
• 该承包商的合格雇员人数。
• 上述信息对CIDB而言至关重要，因为它要根据这些信息来判断该承包商是否具备承建大额复杂工程项目的经验和资金。上述标准同样适用于外国承包商，只是外国承包商的财务报表和过往业绩中的数据需要折算为按南非法定货币计价的数据。

38号法案规定了适用于不同类型建设工程的采购流程、评标方法及标准格式合同。设计和施工项目的标准采购流程之一，是要求承包商以广告方式公布其投标意向。只有表明了投标意向、满足客观标准并通过初选的公司才会受邀投标。该标准采购流程规定了一套标准评标方法，用来评估投标人的资质和其投标方案的性
价比。

虽然38号法案未对违反招投标或中标程序的行为制定任何制裁措施，但根据南非的相关判例，法院已经表明了对违规招投标或授标案件的处理原则。对于欺诈投标的情形，法院曾判决以欺诈手段中标的一方向其他投标人赔偿损失。若采购程序或评标过程存在错误，法院可裁定重新招投标。最近，也有法院在判决中表示，违规招投标(无论是技术性违规还是实质性违规)不一定导致中标无效。在这种情况下，法院将综合考虑如宣布中标无效所可能引发的后果。

有鉴于此，我们认为，外国公司在现行立法框架下享有竞标南非公共建设项目的平等机会。与此同时，参与竞标的外国公司还要谨记务必遵守38号法案的规定。

Nikita Lalla Edward 是南非 Edward Nathan Sonnenbergs 律师事务所的合伙人，Jonty Sacks 是 Edward Nathan Sonnenbergs 的见习律师

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