亚洲专利法发展对比 – 中国大陆

疫情当下，亚洲各管辖区的专利立法也在与时俱进，加大对专利的保护、境外专利申请和提高损害赔偿额是主要议题。但差距依然存在，企业应当看清司法管辖区内在专利保护方面存在的障碍，才能保持优势。

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在21世纪前十年，知识产权权利人在侵权诉讼中预期获得的损害赔偿平均不超过2万美元。这背后有多个原因，包括没有足够的取证途径，处理知识产权侵权行为的经验有限，以及知识产权涉及面之深和广。

但现在情况不同了，最近更是到了关键点。最高院近期公布了一批典型的知识产权案件，在其中一个案件中，侵权人因制造香兰素——最广泛使用的一种香料而被判赔偿商业秘密权利人1.59亿元人民币（2460万美元），这是最高院史上判决的最高赔偿额。

这一记录也可能很快会被打破，因为这一金额仅是截至2017年底的损害赔偿额。随着《反不正当竞争法》在2018年加入惩罚性赔偿的规定，权利人可能对2017年后出现的侵权损害要求额外赔偿。

大额损害赔偿在知识产权侵权案件中越来越常见。一方面，越来越多的中国公司在运营运程中意识到知识产权的重要性。2020年，超过149.7万个发明专利申请，292.7万个实用新型申请和77万个设计专利申请提交。同时，在2020年，新注册576.1万个商标。有了这些知识产权，权利人有更多的维权选择。

另一方面，中国法院也在探索新的方式来加强知识产权的保护，以及计算损害赔偿额。法院邀请技术专家协助法官，此外，在实务中，法庭禁令和证据保全措施也越来越常用。在许多案件中，原告向法庭申请取证或保全证据，其目的不单是获取被告的财务数据，而更是一种诉讼策略，以期获得大额赔偿。

在实践中，即使法庭下发命令，也很少有被告选择提交财务数据，如销售记录或侵权产品的利润，因为易带来对原告有利的结果。举个例子，当被告无故拒绝提交财务数据时，法庭可能会推断原告的索赔额合理。

证据保全在知识产权诉讼中越来越常见，越来越受青睐，法庭也因此更有可能发现侵权造成的真实损害，因而此类诉讼中的赔偿金额也会增加。

最高院公布的一些案件显示，知识产权权利人在审理中，为了证明损害赔偿额，往往使用多个策略。香兰素案件中的原告正是如此，既证明原告的损失，也证明了被告通过侵权获取的利润，以及侵权造成的市场份额的变化。

多种策略结合给原告带来巨大优势，因为不同途径计算出的损害赔偿额可以交叉佐证，这样，法官对最后判决的数额也更有信心。这可能会成为知识产权侵权诉讼中获取大额赔偿的关键。

在香兰素案件中，原告首先证明侵权带来的损失。这一数额的计算简单，但要说服法官比较难，因为，损失可能是多方因素造成，如季节、广告，或（和）原材料价格的变化。

但损失额可以让法官对损失的规模有一个大致印象，可以将它作为第一个证据。另外，相关数据也容易收集，计算简单。在这个案件中，这一途径计算出的损害赔偿额大约是1.16亿元人民币。

随后的证据聚焦于侵权人获得的利润，这个数额被最高院采纳，也引出了最终的赔偿额。原告证明被告的产能是每年至少5,000吨，2015年起增长了三倍。基于此，被告不得不辩称产能为每年约2,000吨，这个数字成为本案损害赔偿额的计算基础。

这个数字相较于17,000吨的年产量相当保守，因此被法庭采纳。根据每年2,000吨的产能，加上原告通过诉讼来停止侵权行为所产生的合理费用（340万元人民币），法庭计算出的损害赔偿额约为1.55亿元人民币。

原告的另一个计算依据是市场份额的变化。原告发现自商业秘密被盗后，其市场份额大幅下降。通过市场份额的变化计算出的损害赔偿额高达7.9亿元人民币。尽管法庭没有采信根据市场份额的下降计算出的数额，但笔者认为，这一方法计算出的最高数额为法庭计算出的最终数额打开了空间。

在庭审中，原告申请法庭命令，要求被告披露利润，但被告拒绝，这也成为法庭的一个考量因素。法庭认为，被告拒绝披露利润，这使法庭难以确定侵权带来的的具体利润额，和被告的真实利润率。但法庭采纳了原告提供的利润率，据此计算出损害赔偿额为1.59亿元人民币。

在过去，如果原告不能提供被告的财务数据，法庭往往会基于证据不足而不采纳原告的计算额，不论取证难度有多大。从这个角度看，这个案件是一个不小的转变。

一审法庭确实以这个理由拒绝了原告的索赔额，仅判令被告赔偿300万元人民币的法定损害赔偿。上诉法院，即最高院将举证责任转给被告，做出了史上商业秘密侵权诉讼中最高额的判赔。

有了最高院的这个判决，可以预见，在今后的知识产权侵权案件中，如果原告无法获取被告的财务数据，法庭会更多地考虑将举证责任转给被告。

从香兰素案件可以看到，今后，专利权人获得高额判赔的最大障碍会逐渐被打破，损害赔偿额会继续增加。

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