中国企业对日投资须知(1)

最近两年，中国企业对日投资急剧增多,投资金额增加两倍以上，达到 2.25 亿美元。

本稿介绍几个中国企业在日本的M&A投资项目和日本有关M&A的规定。

尚德电力 (Suntech Power)-MSK

2006年8月2日，中国生产太阳能电池的 大企业无锡尚德电力 (Suntech Power) 宣布收购日本 MSK 公司。日本MSK公司是日本最大的太阳能组件生产企业。尚德电力原在开曼群岛成立，在 NASDAQ 和中国上市。 该收购项目吸引了媒体的广泛报道，而且在如何管理被收购后的日本目标公司这一问题上可资借鉴。

该收购分两阶段进行。首先，尚德电力在 2006 年 9 月末前以 1.07 亿美元购得 MSK 的三分之二股份。之后， 2008 年 6 月尚德电力 通过用其自身的 131.03 万股股份进行换股交易，收购了 MSK 剩余的 47.66 万股。

应关注的是，该收购是以获取技术为目的。通过该收购，尚德电力进入急速成长的建材一体型太阳光伏市场。因利用MSK的专门技术和世界销售网络尚德电力将日本的技术带到中国，故得以加强其经营和销售能力，投资亦因而引人注目。另一方面 2007 年 3 月，MSK 在日本的其中一所工厂在收购完成后突然关闭，该工厂的员工全部被解雇。显然，收购方 “有效经营” 的观念和被购方 “维持雇用” 的观念存在着矛盾。其后，被解雇员工采用员工收购 (employee buyout) 的方式设立新公司，以维持经营。

苏宁电器 – Laox 公司

2009年6月，苏宁电器公布收购日本主要家电零售企业 Laox。Laox 的主要店铺位于秋叶原，并在东京证券交易所二部上市。这是中国上市公司首次收购日本上市公司。

苏宁电器的开曼子公司以认购约 8 亿日元的Laox的新股，并且认购行权价格约为 2 亿 1 千万日元的可以选择认购新股的新股预约权，成为持有该公司近30%股份的第一大股东。Laox同时向其老客户 – 一家以国游客为客户的日本观光免税公司 – 配售相当于 7 亿日元的新股和新股预约权 (行权价格合计约为1亿9千万日元)。通过该配售，Laox 合计筹资约19亿日元，用于为秋叶原地区的业务进货，改善资金周转，以及赎回优先股份。若Laox的各股东行使全部新股预约权，苏宁电器子公司的持股比例为 29.33%，日本观光免税公司为 25.67%，合计 55%。Laox 已从苏宁电器和日本观光免税公司分别接受四名董事和两名监事，事实上已经成为苏宁电器的子公司。

利用新股预约权是本案的一大特征。在中国公司法中新股预约权的发行尚未被认可。在日本法例下，新股预约权是一项独立权利，并不附随于某一公司的债券或股份。该权利的持有人可以在一定期限内行使权利，缴付预先规定的行权价款后取得新股；也可以不行使权 利，等权利的持有人认为股价动向有利时才行使权利。在此交易中Laox发行的新股预约权如下:

所以，若苏宁电器子公司在 2013 年的行权期限之前行使部分或全部新股预约权，缴付 4亿日元后将取得普通股份 2 千万股。

日本的新股预约权制度非常灵活。行权价格是固定的，但公司也可以发行附修正条款的新股预约权。与中国不同，在日本最近收购经营处于困境的日本企业时，由投资人通过法院的程序收购这些企业是很常见的。情况于 2000 年民事再生法实施后尤其明显。根据该法律，可以由经营层继续维持控制权而向法院提出申请。民事再生法的这一特点与美国《联邦破产法》第十一章的程序类似。另外，收购方与目标公司在向法院申请前协商收购计划的事先厘定程序中，通过新投资人的资金能够确保重整经营处于困境的公司。迄今已有中国企业通过法院程序收购日本企业的先例，上海电气收购秋山电气就是其中之一。在该案中，上海电气在日本设立用于收购的新公司，经过法院选任监督委员的同意，新公司按照民事再生法从秋山电气收购了业务。经过法院程序，原来目标公司的债务被合法剥离，上海电气有效地获取了秋山电气拥有的技术、人力资源及客户关系。

中川裕茂，日本安德森·毛利·友常律师事务所合伙人 (具有日本及纽约州律师的执业资格)，北京代表处首席代表。