日本におけるM&Aストラクチャーの意義と特徴

株式譲渡と公開買付（TOB）　株式譲渡は、対象会社の株主が保有する全株式または一部の株式を購入することにより、対象会社の支配権を取得することを指します。この行為は、基本的に売り手と買い手の間での株式売買契約で成り立ちます。日本企業と外国企業、または外国企業同士のクロスボーダー株式譲渡も可能です。

株式譲渡の利点は、手続きが比較的簡単であることです。対象会社の契約に支配権変更条項がない限り、債権者や契約の相手方の同意（従業員の個別同意を含む）は必要ありません。これに対して、事業譲渡の場合、負債や契約の移転には原則として債権者や契約相手方の同意が必要です。

公開買付（TOB）は、上場会社の株式を取得するための最も重要な方法の一つであり、市場外で不特定多数の人々に対して行われる入札のプロセスです。市場外で大量の株式が取得されるため、TOB規制は適切な情報開示と株主への平等な待遇（公平な売却機会）を義務付けています。これらの規制は、対象株式が日本のTOB規制の対象である限り、外国企業にも適用されます。

合併・会社分割・事業譲渡　合併は、複数の会社が一つの会社に統合される組織再編行為です。

会社分割は、会社の事業に関連する権利と義務の全部または一部を分割し、他の会社に移転させることを目的とした組織再編です。会社分割では、分割された権利と義務は、法的効果として承継会社または新設会社に包括的に承継されます。

会社分割の利点は、対象となる資産、負債、契約が包括的に承継されるため、個別の同意が不要であることです。さらに、税法上の適格分割の要件を満たす場合、譲渡損益に対する課税を繰り延べることができるという利点があります。

事業譲渡は、会社がその事業の全部または一部を他の会社に譲渡することを指します。合併や会社分割では包括的な承継が行われるのに対して、事業譲渡では、資産と負債が契約上の取引を通じて個別に譲渡、承継される点が異なります。

事業譲渡の利点は、会社の事業の一部のみを選択的に取得できるため、偶発負債のリスクを比較的容易に回避できることです。

会社法の定義における「会社」には外国会社が含まれないため、外国会社とのクロスボーダー合併と会社分割は日本では認められていません。

しかし、実際には三角合併や三角分割の方法を用いることが可能です。外国会社との事業譲渡は会社法の文言によって制限されていないため、クロスボーダー事業譲渡は可能です。

株式交付　2021年３月に施行された改正会社法で導入された株式交付は、会社が自社株式と引き換えに他社の株式を取得し、被取得企業を子会社化する組織再編行為です。

合併や株式交換とは異なり、株式交付は他社の株式の一部を取得するために使用でき、検査役調査や、現物出資（現金以外の財産の出資）に関するその他の制限の対象にはなりません。

税法上も、株式交付による譲渡損益の課税の繰り延べを認めており、株式交付の利用が促進されています。現行の会社法では、株式交付は合同会社や外国会社を当事者とすることはできませんが、外国会社を当事者とする株式交付を認める改正案が近く提案される予定です。

クロスボーダーM&Aにおける規制

法規制の概要　日本においてM&Aを行う際に適用される法規制には、会社法、金融商品取引法、私的独占の禁止及び公正取引の確保に関する法律（独占禁止法）、有価証券上場規程が含まれます。クロスボーダーM&Aにおいては、外国為替及び外国貿易法（外為法）によって補完されます。さらに、対象会社が特定の業種で事業を行っている場合、対応する業界規制が適用されることがあります。ここでは、独占禁止法と外為法について詳述します。

独占禁止法　独占禁止法の下では、いかなる取引分野においても競争を実質的に制限する株式取得、合併、会社分割、事業譲渡（事業結合）は禁止されており、公正取引委員会（JFTC）による排除措置命令の対象となります。一定の要件を満たす事業結合は事前届出義務の対象となります。届出義務の閾値は取引の種類によって異なりますが、一般的には関係会社と対象会社の国内売上高が一定の閾値を超えることが基準となります。

届出がJFTCに受理されると、30日間は事業結合を行うことができません。この期間中にJFTCは以下を判断します。（１）事業結合が独占禁止法に問題がないか、（２）さらなる詳細な審査が必要か、または（３）違反の疑いを排除するための自主的な手続きを行うべきか。

（２）の場合、JFTCによる第２次審査は６カ月～１年を要することがあります。（３）の場合、是正措置の計画を提出して、JFTCに、違反の疑いを排除するのに十分であり、確実に実施されることが見込まれると認定される必要があり、これにはかなりの時間を要することがあります。

外為法　外為法は、外国投資家による特定の対内直接投資と特定取得に対して、事前届出を義務付けています。届出が必要な取引には、日本の非上場会社の株式または持分の取得、上場会社の株式または議決権の１%以上を密接関係者と共に保有する取得が含まれます。株式譲渡によるM&Aの場合、外為法の適用に注意を払う必要があります。

最も一般的な論点は、対象会社が指定業種で事業を行っているかどうかです。指定業種の範囲は広く、国の安全保障、公序良俗、公共の安全の確保、日本経済の円滑な運営の観点から決定されます。

実際には、対象会社が指定業種で事業を行っているかどうかが不明な場合、デューデリジェンスを行って判断します。

会社が届出規制の対象である場合、事前届出書を日本銀行に提出しなければならず、受理後30日間は取引が禁止されます。

ただし、外国投資家の属性、発行会社の属性、投資の性質と目的に照らして、対内直接投資が国家安全保障を損なわないと判断された場合、禁止期間は約２週間に短縮されることがあります。

最近の話題

企業買収における行動指針（2023年８月31日制定）。この指針は、上場会社の経営支配権の取得に関する公正なルール形成のために、経済的・社会的文脈で共有されるべき原則論やベストプラクティスを提示することを目的としています。

法的拘束力はありませんが、日本の上場会社を買収する当事者はこの指針に従うことが望ましく、日本の対象会社もこの指針に従って行動することが期待されています。

公開買付実施義務を拡大する改正金融商品取引法の制定（2024年５月15日制定）。主な改正点には、義務的公開買付規制の範囲の拡大、義務的公開買付を必要とする閾値の現行の３分の1（約33%）から30%への引き下げ、市場内取引への義務的公開買付規制の適用、大量保有報告制度の範囲の明確化、例外の特定が含まれます。

これらの改正は公布から２年以内に施行される予定です。

外国会社を当事者とする株式交付M&Aを可能にする改正会社法提案の見込み　現在、日本のM&A取引において、他の会社を子会社とするために株式交付を行うには、両当事者が日本の会社である必要があります。2024年度中に議論されると見込まれる改正案では、外国会社との株式交付によるM&A取引も可能にすると想定されます。