企业资金流动性和重组的不同路径

作者: Mark Fairbairn、董铁英,欧华国际律师事务所
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改善企业资金流动性

鉴于经济不确定性,债务人和债权人有动力一同寻求改善企业资金流动性的措施,避免发生针对企业的清算。可采取措施包括:

疫情救济:企业同一集团内分公司可能分布在不同国家和地区。因此,企业需要关注各个国家和地区政府或银行是否出台了相应的救济措施。

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暂停偿债:债权人能否暂停偿债或延展债务偿还期?

出租方: 出租方能否同意减免或缓缴租金?能否免罚金退租?

债券转换: 现有债券能否转换成期限更长新债券(转换时可能要接受原债券“减值”)?利息支付能否转换为实物支付(通过向现有债券持有人派发额外债券来代替现金支付利息)?

资产处置:在遵守信贷文件限制收益使用条款并不触发EBITDA(息税折旧及摊销前利润)门槛前提下,企业能否出售部分资产换取流动资金?

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董铁英

修订和延期: 债务人和债权人能否商议延期支付利息、本金、或延长债务到期日,前提是要满足信贷文件中与修订、延期相关限制条款和投票机制条款?

重新谈判: 眼下大部分企业经营都受到疫情负面影响,这已成为商业社会“新常态”。债务人和债权人能否就财务承诺豁免达成一致?

注资:债务人可否将资产进行抵押换取流动资金?现有贷款人、股东或其他债务投资者是否愿意向企业提供注入新资金?是否可以提供个人担保?

债转股:债权人是否愿意将债务转成股权?

债务购买:公司能否先在二级市场折价购买一部分自己的债务,再将剩余债务进行注销或置换?

内部管理: 准备现金流量表、管理账目、财务预测、运营业务计划、审阅信贷文件中禁止提款或触发违约条款。对所有可能结果进行压力测试,了解公司抗风险能力。保留所有决策书面记录。

公司董事须牢记其受托人法定职责。从普通法角度看,当公司无力或可能无力偿还到期债务时,董事须考虑债权人而非任何其他利益相关者(包括股东)最佳利益。

重组可能性

企业重组有时难免会成为最后唯一选项。注意,与往年经济危机相比,大陆和香港特区公司结构更为复杂。香港上市公司通常设立在离岸地区,同时在其他地方开展主要业务,并在纽约法、英国法下发债,此类债本身又可能在新加坡上市。

上述情况涉及司法辖区众多,债权人、债务人在选择重组时,可以选对其最有利司法辖区,即“挑选破产地”。

挑选破产地

一家香港上市公司可寻求以下地点进行重组:(1)香港;(2)公司注册地;(3)英国或美国;或(4)主要利益中心(COMI)所在司法辖区。

选择司法辖区时,要分析服从该司法管辖的法律依据、以及法院间的司法合作。

司法管辖

普通法系司法辖区一般会主张对任何有充分关联的公司都有管辖权。此类关联不需很复杂,如债务人是受该司法管辖合同方即可。在过去十年里,这种灵活处置方式是总部位于欧洲大陆公司在英国进行重组的基石。

司法合作

重组程序可在多个司法辖区对同一债务人启动。《联合国国际贸易法委员会示范法》特别对跨多辖区经营不良企业的基本处理原则做出规定。许多国家已采用《示范法》,中国大陆和香港特区尚未采用该法。

中国大陆《企业破产法》第5条对国际破产程序承认做出规定。香港目前没有同类法律,法院会遵循普通法和司法礼让原则。上海华信联合及个别清算人一案中,一审法院制定了有关承认外国破产程序原则。该案法院认为:(1)外国破产程序须是在公司注册地启动的集体破产程序;(2)若法院提供任何协助,不会授予外国清算人等同于在香港委任的清算人的权力。

法院表示,未来在类似案件中,与大陆法院对等原则将是一个重要考虑因素。

司法辖区和重组程序选择

企业做选择时不应局限于注册地,应当考察所有可能重组地点,需要考量因素包括:(1)冻结、延期偿付范围;(2)批准重组债权人投票门槛; (3)“强制批准”不同债权人群体能力;(4)超级优先权融资可行性和现有担保顺位降级;(5)吉布斯(Gibbs)规则:英国普通法原则,要求合同义务或经各方一致同意后解除,或需在合同管辖法司法辖区内启动诉讼程序方能解除;及(6)速度和成本。

常见国际重组包括: (1)债务偿还安排:法院批准债务人和债权人间和解。一经批准,所有债权人都将受其约束,即使是投反对票债权人。(2)临时清算: 任命临时清算人可能在冻结偿付保护下试图通过重组使公司重生,非将公司进行清算。这种程序中,有时现有管理层可以留任。(3)第11章:破产申请备案后,可启动广泛偿付自动冻结程序。公司管理层通常会留任。这种情况下,通常有大规模资金池来帮助受困企业获得债务人自持融资。

Mark Fairbairn(方伯仁)是欧华国际律师事务所合伙人及亚洲区特殊机会与重组负责人。他的联系方式为电话+85294336534以及电邮mark.fairbairn@dlapiper.com

董铁英(Carolyn Dong)是欧华国际律师事务所大中华区特殊机会与融资负责人(能源和基础设施)以及全球董事会成员。她的联系方式为电话+8615801288471(微信号)以及电邮carolyn.dong@dlapiper.com