股权并购中的国有资产处置

作者: 张梅英,共和律师事务所合伙人
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着中国市场经济的发展,企业之间的并购日渐增多。近年来,国有企业在并购交易中表现活跃:既有国有企业对其他性质企业的并购,也有国企之间的并购,以及外资和民营企业对国企的并购。鉴于国有资产的特殊性质,本文会针对“股权并购”中相关国有资产的处置,包括国有股权转让和国有企业增资,作简单介绍。

Zhang Meiying, Partner, Concord & Partners
张梅英
合伙人
共和律师事务所

国有股权转让

若目标公司的国有股东决定转让其股权,根据国务院国资委和财政部联合颁布的《企业国有产权转让管理暂行办法》,国有股东应按内部决策程序进行审议,并形成书面决议。国有独资企业由其总经理办公会议审议;国有独资公司由其国有股东的董事会审议,没有董事会的,则由总经理办公会议审议。

国有股权转让事项经批准或决定后,转让股权的国有股东应组织目标公司进行清产核资,并委托会计师事务所作全面审计。在此基础上,国有股东应委托资产评估机构对目标公司进行资产评估,评估结果需经核准或备案。所出资企业(国有资产监管机构获政府授权履行出资人职责的企业)转让其持有的国有股权导致转让方对目标公司失去控股地位的,由同级国有资产监管机构组织进行清产核资,并委托相关机构作审计和资产评估。

评估结果确定后,转让方应委托产权交易机构,将转让公告刊登在省级以上经济、金融类报刊和产权交易机构的网站上,公开征集受让方。产生两个以上受让方时,将以拍卖或招标方式进行产权交易;只产生一个受让方时,可采取协议转让的方式。按规定经省级以上国有资产监管机构批准的,也可采用协议转让,但仅限于关键行业中对受让方有特殊要求的,或企业资产重组中将国有股权转让给所属控股企业的情况。

定价与支付事宜

国有股权转让价格应参考资产评估结果,由市场公开竞价形成。股权交易中,若交易价格低于评估结果的90%,则应暂停交易,在获得股权转让批准机构同意后方可继续。确定受让方后,转让方与受让方应在股权转让合同中约定转让价款一次付清,若确有困难,也可分期付款。但受让方首期付款不得低于总价款的30%,并在合同生效起五个工作日内支付;其余款项应提供担保,并按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款利息,付款期限不得超过一年。转让企业国有股权导致转让方失去控股地位的,应按规定处理好与职工的劳动关系,解决拖欠工资、欠缴社会保险费等相关费用,并做好社会保险关系的接续工作,股权转让合同中应明确职工安置方案。国有股权转让成交后,产权交易机构出具的产权交易凭证是目标公司办理工商变更登记的必备文件。

根据《企业国有产权转让管理暂行办法》,国有资产监管机构决定所出资企业持有的国有股权的转让,而使国家失去控股地位的国有股权转让,应报本级人民政府批准;所出资企业决定其子企业所持有的国有股权的转让,而重要子企业所持有的重大国有股权的转让,应报同级国有资产监管机构会签财政部门后批准。

增资

国务院国资委颁布的《企业国有资产监督管理暂行条例》、《关于规范国有企业改制工作的意见》和《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》等文件规定,通过增资扩股提高非国有股的比例、国有及国有控股企业增量引入非国有资产,属于国企改制的范畴,应遵守国企改制的相关规定。

国企改制程序主要有:制定改制方案并报批、清产核资(改制若仅涉及引入少量非国有投资,且企业已按规定进行会计核算的,经本级国有资产监管机构批准,可不进行清产核资)、财务审计和资产评估。根据国有资产管理的相关规定,评估结果应该报增资行为批准机构进行核准或备案。

目标公司引进投资者增资时,应以评估价格作为确定增资后各方股东持股比例的主要参考依据,同时还要考虑产权交易市场的供求状况、同类资产的市场价格、职工安置、引进先进技术等因素。未经有关批准机构同意,目标公司的资产价值不得低于其评估值的90%。

《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》规定,“拟通过增资扩股实施改制的企业,应当通过产权交易市场、媒体或网络等公开企业改制情况、投资者条件等信息,择优选择投资者……”。

由于该《实施意见》仅原则性地规定了增资扩股需通过公开方式选择投资方,没有具体规定公开征集受让方的程序。据我们了解,实践中,目前国有资产管理部门并未要求国企增资扩股时通过产权交易机构征集投资者。

张梅英是共和律师事务所合伙人

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