涉及日本的并购交易尽职调查

在收购日本企业的过程中，对目标公司的尽职调查不可或缺。进行尽职调查，尤其在希望建立新的资本关系的情况下，对于发现目标公司的法律问题尤为必要。另外，对于和通过收购成为集团公司的目标公司之间的整合也颇有益处。

在日本实施尽职调查的时期

一般而言，尽职调查的实施时期大多在签订备忘录及意向书之后。如若投标，大多会在第一次投标后进行。在日本，如果是具有一定规模的 M&A，卖方大多会聘请证券公司或投资银行作为金融顾问。在此种情况下，一般是按照这些金融顾问调整的日程来进行尽职调查。若存在多家收购者，卖方的谈判能力处于优势时，如果担心尽职调查的时间设置过长对合同条件不利，也可以将时间设置得较短。

实行尽职调查时，目标公司会准备资料，提供给收购者。这种资料的准备，根据谈判力度的大小，分为卖方主导进行和收购方主导进行。对于收购方，若想高效地取得信息，需要积极主动地提出资料清单，同时事先充分阅读所有的公开资料，然后再进行尽职调查。

日本企业尽职调查中的要点

日本法和中国法存在诸多差异，对于中国企业，首先应该了解目标公司存在怎样的法律问题、基于日本法存在哪些风险(赔偿义务、行政处罚和刑事责任等)，然后再分析对于对象公司将来的经营影响。包括以下几个要点。

股份的状况

如果通过新股发行和股份转让进行收购，需要通过章程、公司登记、股东名册等资料对目标公司所有股份的状况进行确认。尤其很多日本企业发行的是可转换公司债和附带新股认购权的公司债等，收购者则要确认，在收购后股份被最大限度稀释的状态下，自己可以取得何种程度的支配权。

会议记录

会议记录的查阅不限于股东大会的会议记录，董事会纪录及重要高管的 “经营会议” 等会议记录的查阅也很重要。这些会议记录中可能记载着有关重要项目的问题点及纠纷案件等。

竞业禁止条款、控制权变更条款

重要合同 (合资、经营合作、购买、许可等) 的查阅是尽职调查的核心。分析这些合同时，对竞业禁止条款和控制权变更条款的确认尤为重要。如果存有竞业禁止条款，那么有可能在进行收购时，即使目标公司不开展新的业务，收购者的经营内容也会与竞业禁止条款相抵触，也有可能在收购后开，由于开展新业务而要承担大额损害赔偿的义务。

可能阻碍与收购者经营业务整合的条款

如果收购的是经营中国业务的日本企业，那么则需慎重地确认，目标公司是否给予了收购者以外的经营者(尤其是有竞争公司)公司产品的独占销售权和许可，否则，这将成为业务整合的阻碍。

人事问题

与董事等高级管理人员之间关于报酬及退休金的规定中，目标公司与过去及现在的高管之间是否存在不恰当的报酬约定(包括以会长和顾问的头衔出现的原创始人)。另外，通过劳动规定、劳动合同及其他书面资料，对于是否存在未支付的加班费、惩戒事例、劳务纠纷及将来是否可能发生此类纠纷等问题也很有必要予以确认。

审批

需要通过具有相关专业知识的律师来确认目标公司是否违反其所经营业务所在业界的特别法，如银行业、证券业和保险业。

环境相关问题

日本的环境法律中规定的标准相当严格。土壤污染对策法也会增加土地所有者及其他经营者的负担。必要时，需要委托专门的环境相关调查公司进行土地调查。

秘密信息的利用

在进行尽职调查之前，目标公司会要求进行收购的公司与之签订保密合同 (如果是招标案件，在提交投标书的同时，需起誓保守秘密)。因此，对于尽职调查中获取的秘密，收购者也禁止泄漏给第三人，用于收购目的之外的用途。尤其在收购有竞争关系公司的案件中，即使最终未达成收购，取得秘密信息的企业可能也会想将该公司的秘密信息用于自己公司的经营。但是，实际上这些资料必须销毁，并且在确定收购案件不成功的时候，这些资料应当一律禁止在公司内使用。

中川裕茂，日本安德森·毛利·友常律师事务所合伙人 (具有日本及纽约州律师执业资格)，北京代表处首席代表