在非洲，并购等商业交易活动的数量正在不断增加，而南非更是个中翘楚。
在并购等商业交易中，知识产权往往是最后被考虑的法律问题。这令人惊讶，毕竟每个公司都至少有一项知识产权，即品牌或商标，而品牌、商标往往是公司最宝贵的资产。
合伙人
Edward Nathan Sonnenbergs 律师事务所
在并购等商业交易中，企业需要确保其知识产权得到适当的认定，其知识产权经过调查和核实已证实是有效的、可实施的，并且涉及知识产权的问题在并购等交易的协议中得到了适当处理。
首先，收购方需进行知识产权尽职调查，并向目标方作出询问。要引导目标方作出详细、有实质意义的答复，也要仔细分析涉及知产内容的合同。同时，收购方还需进行独立检索，以核实各种应依法注册的知识产权（如专利权、商标权、注册外观设计和植物育种者权等）是否存在以及这些知识产权的权利状态。这种检索在南非较为容易，尽管并非所有南非公司和知识产权委员会的记录均为电子形式，但进行人工检索也能相当容易地获得最新书面记录。
南非在专利方面采用的是保证金专利注册制度。只要申请人填妥规定的表格并缴纳必须的费用，其专利申请就可在南非获批。由于发明的新颖性和创造性无须经过实质审查，因此某专利在南非获得注册并不等于该专利在南非是有效且可实施的。因此，在进行知识产权尽职调查时，收购方应基于目前已有技术，对该发明在南非注册的专利是否有效、可实施以及发明的新颖性做出适当的评估，这一点至关重要。
其他非洲国家的情况
尽管在南非检索已注册的知识产权较为容易，但在其他非洲国家却并非易事。在多数其他的非洲国家，知识产权注册机构没有电子记录，且人工登记的书面记录也往往较为滞后，涉及知识产权保护展期、所有人和申请人姓名变更、被许可人和所有权转让等信息则更是如此。因此，检索人很难确定已注册的知识产权，也很难明确核实该知识产权的状态。简而言之，在这些国家进行知识产权尽职调查花费巨大且耗时漫长，但其重要性却不应轻视。
此外，需牢记的是，在许多非洲国家，商标权的被许可人必须登记在官方的登记簿上。否则，因使用商标而产生的商誉就会属于被许可人而非商标注册所有人，从而导致后者无法行使其商标权。
考虑到在其他非洲国家对应该注册和已经注册的知识产权进行尽职调查没有多大意义，收购方应当从知识产权权利人处获得有力且全面的保证。这一点尤其重要，因为一些在南非销售的产品往往通过非正规渠道被销往其非洲领国，常常有不正规的进口商以自己的名义在相关领国注册这些商品的商标。而且众所周知，在非洲打知识产权诉讼的成本极其高昂。如果收购方通过尽职调查发现有第三方以不正当的手段在一个或多个非洲国家法域内注册或申请了商标权，那么就应该在商谈收购价格时，将可能产生的法律诉讼费用考虑其中。
除应当注册的知识产权外，尽职调查还应包括其他法律没有规定必须注册的知识产权，如目标方拥有的技术秘密、商业秘密和其他机密信息。在南非，著作权也属这一范畴，因为其现行的著作权法没有对著作权的注册（电影胶片除外）作出规定。
将知产转让至南非境外
如果某项交易会导致一个实体或其资产被另一实体（或个人）收购，交易的关键点就是确保相关知识产权的所有权以适当的方式转让。如果转让的是已注册的知识产权，转让行为还应当在相关国家的知识产权注册机构正式登记。过去，南非居民向境外非居民转让知识产权面临巨大困难，这是因为各方对《南非外汇管制条例》第10条第(1)款(c)项的理解不尽相同。该项规定：“除非得到财政部允许，…，任何人不得达成直接或间接向南非境外输出资本或资本权益的交易。”直到最近，大多数人一直认为，根据该项规定，若不能获得外汇管制批准，知识产权的转让交易就自始无效。
在近期的Oilwell (Pty) Ltd 诉 Protec International Ltd & Others一案中，南非最高上诉法院就上述问题作出了最终裁决，认定商标不构成“资本”或“资本权益”，因此商标的转让不属于第10条第(1)款(c)项规定的情形；而且，即使商标可构成“资本”或“资本权益”，未取得前述第(c)项下的外汇管制批准，也不会导致该商标的跨境转让自始无效。
这一裁决意味着南非的知识产权现在可自由地转让至境外，但转让各方仍需充分调查和考虑转让可能导致的各类与税收相关的问题。值得注意的是，专业税务律师普遍认为，相关法规将会作出修订，将外汇管制列为一项明确要求。
Vicky Stilwell 是南非 Edward Nathan Sonnenbergs 律师事务所合伙人
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