尽管目前中国尚未出台针对NFT（非同质化代币）的法律，笔者仍认为NFT在中国法下属于虚拟商品或者虚拟财产，而且在没有进一步的明确法律规定的前提下，目前合法取得的NFT受法律保护。
《民法典》首次在法律层面上提及网络虚拟财产，最高人民法院、国家发展和改革委员会亦在2020年7月20日发布文件，指出要加强对数字货币、网络虚拟财产、数据等新型权益的保护。
而NFT相关项目在中国法下的合规性，则需要具体分析。
NFT项目的合规
如果NFT对应的是一件独特的数字艺术品、收藏品或游戏道具，可以有效地作为区块链的真实性证明，那么这种NFT已经具备了合规基础。但是，如果向公众提供NFT并承诺其具有流动性，且发行人会提供其他服务，以此来增加NFT的价值，则此类NFT可能会被视为包装在投资合同中，从而成为证券本身。此类安排无论是在中国还是在美国均存在合规风险。
合伙人
天元律师事务所
此前，央行等部门于2013年12月3日发布的《关于防范比特币风险的通知》、于2017年9月4日发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》（下称“九四公告”）、于2021年9月15日发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（银发〔2021〕237号，下称“237号文”）对虚拟货币做出了明确的限制性规定，明令禁止发行代币进行融资的行为，指出ICO等活动的违法性主要在于“缺乏实际应用场景”和“具有融资目的”。
NFT在本质上还是代币，其超高的流动性也意味着在设计其合规架构时，必须要考虑到所有相关风险。结合九四公告、237号文等法规的监管逻辑以及监管部门所采取的实质重于形式的原则，NFT项目的运营必须严格遵守所有相关法规。笔者梳理主要的相关风险如下：
NFT项目的商业目的。当前，NFT项目种类繁多，包括NFT艺术品交易平台、区块链游戏、元宇宙等等，而不同项目所对应的法律风险也有所区别。因此，投资者、创业者需首先确定项目方向，并以此为基础，分析并避免潜在的法律风险。
NFT项目的商业实质。该项目是类似于敦煌概念NFT的简单数字收藏品，还是类似于BAYC的完整去中心化治理社区运营的“产品”？不同于单纯的数字收藏品，BAYC代币持有者除取得NFT本身的权益外，还可以凭借该NFT，参与BAYC项目方举办的各种活动，并有权分享项目方提供的各种服务及产品。如果NFT附着太多的权利，则须逐一判断，以防止某些附着权利导致NFT本身构成“证券”而受到证券法约束。
NFT项目做到哪一步，铸造还是交易？铸造需考虑是否已取得原创作者的充分授权，未取得充分授权而实施铸造行为，可能侵犯原创作者的著作权。若项目涉及交易，则需考虑交易的具体情况。在九四公告下，在中国大陆提供token的交易服务合规风险巨大。
是否取得相关资质证照？视具体情形，NFT项目可能涉及区块链、增值电信业务、艺术品、网络文化经营、网络出版服务、视听节目等方面的备案/许可，投资者/创业者须注意此方面的合规问题。
二级市场如何交易？根据九四公告，任何所谓的代币融资交易平台不得从事法定货币与代币、“虚拟货币”相互之间的兑换业务，不得买卖或作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”，不得为代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。在此规定下，目前境内NFT的二级市场交易受到严格监管。
交易的对价是ETH、DCEP还是人民币？目前，在九四公告的限制下，无法实现NFT与法币、虚拟货币之间的兑换。
整体架构如何搭建？如果将全部NFT项目架构搭建于境内，则须考虑NFT交易、虚拟货币兑换的法律风险；如果将NFT项目的部分架构搭建于境内，其余架构搭建于境外，则须考虑项目所在国的法律规定，以及相关国家的长臂管辖问题；即使NFT项目架构全部搭建于境外，并不必然地规避了所有中国法下的法律风险。
NFT与对应资产的关系，是否有完整的权利？在NFT与实物资产相对应的情况下，NFT的权利范围，取决于对应资产权利人的授权。卖方出售NFT时，必须具有处分权，否则可能构成侵权；买方购买NFT时，必须与卖方明确约定，自己希望取得的权利范围，否则可能无法取得对应权利。此外，NFT平台应尽量确保卖方出售的NFT所涉权利的真实性，否则可能与卖方共同承担侵权责任。
NFT社区如何运营？NFT社区是指由某类NFT持有人所组成的社区。以BAYC为例，其官网上显示：“一个有限的NFT集合，其中代币本身兼作你的猿人沼泽俱乐部会员资格。”NFT社区的运营是NFT项目中风险的主要聚集地之一。社区如何治理、创始团队的角色、KOL的发言、资产的管理等种种问题都需要精心考虑合规风险。
王伟是天元律师事务所合伙人。他的联系方式是电话
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