灰色商品及伪造标签：生死攸关

从法律角度看，如下情形意味着什么？实际制造商生产的高压容器或电气产品等真品被进口到南非，但原有的标签已被移除，取而代之的是伪造标签。伪造标签上的序列号是假的，对于产品的安装和运行至关重要的有关用电、油料和制冷剂的信息也没有详细说明，但制造商的商标标志仍被保留。

在上述情形下，需要考虑的主要因素是该灰色商品的性质。就这类商品而言，哪怕只是标签错误或标签上的关键信息遗漏，都有可能导致终端用户的死亡。

在这种情况下，有很多的法律因素需要进行分析。

商标相关的因素

1994年193号《南非商标法》第34（1）（a）条规定，下述行为对于经商标注册所取得的权利构成侵权：

“在有关商标已注册的商品或服务的交易过程中，未经授权地使用一个与之相同的标识，或极为相似的标识，从而可能导致他人受骗或混淆。”

如果一个注册商标适用于实际制造商生产的真品，且该真品经制造商同意进口到本国，那么可以根据《商标法》第34（1）（a）条成功地抗辩商标侵权指控。然而，真实性问题不止于商品本身的真假，至关重要的是商标如何被使用。

援引上诉法官Grosskopf 曾经在最高上诉法院对1987年Television Radio Centre v Sony一案的判决：如果一个商家所售真品由商标所有权人或经其同意恰当地使用了商标标识，则该商家没有商标侵权。

然而，如果另一方改动了商品，就改动的程度而言，该商品不再是商标所有权人贴上商标的那件产品。那么，移除制造商真品上的标签，代之以含有制造商商标但用了虚构产品序列号的伪造标签，并且标签上没有详细说明有关用电、油料和制冷剂的信息，而这些信息对于产品安全高效的安装和运行至关重要，这是否属于真品被改变？

假如加在标签上的虚构序列号导致实际制造商无法从市场上召回高压容器有缺陷的批次产品，或者标签没有详细说明与产品的安全高效的安装和操作有关的用电、油料和制冷剂等关键信息，这类伪造标签就可能构成对终端用户安全的真正威胁，从而将消费者置于严重的安全风险中。这种情况下，不能断言终端用户购买的是真品，而得出产品已被实质改动的结论是非常有可能的。

消费者保护法

《消费者保护法》第24（2）（a）及（b）条规定：

“对于任何商品，不得故意采用可能误导消费者的商品说明，无论商品说明是以暗示还是明示的方式；或者，以误导消费者为目的，改动、污损、覆盖、删除或遮掩商品说明或商标。”

遗漏有关用电、油料和制冷剂的信息显然是违反消费者保护法的行为，因为这很可能误导消费者接受或相信特定产品没有任何具体的操作特性，并且消费者无从知道某些事实，比如：必须遵守某些技术参数才能安全有效地运行该产品，或者对于产品应如何操作、安装和调试以确保安全和正确运行的说明指导。

非法干扰

实际制造商要在不正当竞争诉讼中取得成功，必须建立Aquilian责任的所有必要条件。不合法即是Aquilian责任的一个必要条件，且必须以个案为基础加以确立。

Aquilian诉讼源自罗马法原则，是南非法律中的主要侵权救济方式之一，所处理的损害主要是财产损失。对于侵权行为，赔偿是很好的救济方式，即针对侵权人对无辜一方造成的伤害提出损害赔偿。

综上所述，发售违规产品的一方是不合法的，因其行为违反了《消费者保护法》；同时也侵犯了实际制造商的商标权，因为侵权产品移除了实际制造商贴于真品上的标签而代之以伪造的标签，伪造的标签使用了虚假的产品序列号，并且没有详细说明与产品的安全高效的安装和操作有关的用电、油料和制冷剂等关键信息。

此外，上述的不当行为，将直接损害实际制造商的市场声誉，并使其处于无法确保质量控制、在有召回产品的必要时无法召回有缺陷批次产品的境地，而对于汽车制造商来说这是不时要做的事情。消费者也会觉得信息不灵，因为不能从本应附着于产品标签上的重要信息中得到直接指导，而且这种重大遗漏还有可能导致消费者的伤亡。

移除产品的关键信息实质上使产品质量保证失效，对消费者对于实际制造商的信心及制造商的市场声誉产生负面影响。

Karen Kitchen是DM Kisch律师事务所商标律师