《动产担保法》与资源类合资企业

作者: 盛冕、Lionel Meehan,博雷道盛
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零零九年《动产担保法》(PPSA)是将对澳大利亚金融和商业领域的今后发展产生深远影响的立法改革之一。PPSA将于今年10月开始实施,从而在澳大利亚引入全国性的动产担保权益登记制度。

Michael Sheng 盛冕, Blake Dawson Shanghai 博雷道盛上海代表处, Partner 合伙人
盛冕
合伙人
博雷道盛
上海代表处

“动产”的英文为“personal property”,直译作“个人财产”。然而与其字面意思不同,“动产”并非仅指个人所有的财产,而是指区别于“不动产”(土地)的财产。除土地及其他特定财产外,动产包括公司及个人拥有的全部财产。

PPSA对动产担保权益的设立、同一动产上存在竞争关系的多个担保权益的优先顺序以及破产时担保权益的处理等问题作出了规定。鉴于PPSA的适用范围广泛,它将对澳大利亚的矿业及资源类项目产生深远影响。对于那些已经投资或正在考虑投资澳大利亚资源类合资企业及其他项目的投资者而言,有必要根据PPSA考虑其交易方式和步骤,以保障自身的投资及担保权益。

当评估某项交易是否适用PPSA及其影响时,应当考虑下列四个要素:(1)什么是动产;(2)什么是担保权益;(3)如何合法设立担保权益;(4)担保权益的优先顺序。下面将结合澳大利亚矿业合资投资项目,逐一讨论上述四点。

动产

动产概念极为宽泛,指除土地及其他特定财产之外的一切财产。举例而言,动产包括股份、债券、衍生资产、特许权、合同权利、知识产权、货物(包括矿物)、车辆以及其他众多权益。为PPSA之目的,澳大利亚大多数州将采矿权及矿权(许可)排除在动产范围之外。然而,大型机械(如载重卡车,挖掘机,推土机)、可移动的采矿工具(如破碎机、发电机、简易住房)以及矿物(一经开采)都属于动产。

担保权益

Lionel Meehan, Senior Associate 高级律师, Blake Dawson 博雷道盛墨尔本办公室
Lionel Meehan
高级律师
博雷道盛
墨尔本办公室

所有在动产上设置担保性权益以担保债务履行的交易均可构成担保权益。根据PPSA,属于担保权益的常见交易包括抵押及负担、质押、租约、保留所有权的买卖、寄售、应收账款(账面债务)转让、有担保债务功能的信托,以及在动产上设置担保权益以担保债务履行的其他交易。

与采矿相关的合资协议可能包含多种担保权益。例如,下列合资协议的常见条款可能构成担保权益:

  • 交叉抵押:指合资各方将各自在合资企业的权益互相抵押给对方,以互相担保各方对合资企业的义务和承诺;
  • “待售信托”违约机制:指合资企业用来纠正合资一方违约行为的机制。如果合资一方违约(如未按约定出资),那么其矿产份额将由合资企业经营者信托持有并出售,所得款项用以纠正该违约行为。
  • “开垦”期权权利:指合资一方从事探矿作业或为合资项目投资和支付费用,作为回报,取得合资对方所持矿权的一定
    比例。
  • 租约:大型机械及其他采矿工具和设备的租约。

合法设立

担保权益必须合法设立,否则:

  • 在担保人(即提供担保权益的个人或公司)撤销或清算时,该担保权益可能会无效;
  • 同一担保物(即设有担保权益的动产)上,该担保权益的优先顺序可能次于其他合法设立的担保权益的优先顺序;
  • 担保物转让后,该担保权益可能会消灭。

担保权益可通过以下方式合法设立:

  • 在动产担保物权登记系统上登记;
  • 占有该担保物(若可行);
  • 控制该担保物(主要适用于金融资产);
  • 采取临时设立方式。特定担保权益可先临时设立,担保权人从而有时间完成对该担保权益的合法设立手续。

优先顺序

一般情况下,同一担保物上存在竞争关系的多个担保权益,以设立时间的先后确定其优先顺序的先后。

但是也有例外情形,例如,PPSA规定了一类重要的“价款担保权益”(PMSIs)。PMSIs设立在新取得的资产上,以保障用于取得该财产的贷款能够得到清偿。在矿业合资企业中,如果合资企业租赁卡车用于其采矿作业,则该卡车租约很可能构成PMSIs。

PMSIs的重要之处在于,它优先于许多(但非一切)先于它设立的担保权益。例如,如果公司第一天登记设立一项针对公司全部资产的担保权益,第二天以租赁方式获得一台设备(构成一项PMSI),如果该PMSI依法正确登记,则它将优先于先前的担保权益。

评估担保权益是关键

对公司和投资者至关重要的是,对现有文件和交易及其格式合同文本进行审查和评估,以确认哪些交易根据PPSA将属于担保权益交易。然后,对现有及新的担保权益及时通过登记或其他方式依法设立,以确保其担保权益得到最大程度的保障。未设立或未依法设立的担保权益在担保人撤销或清算时可能会失去其优先顺序和/或无效。

盛冕是博雷道盛上海代表处合伙人,Lionel Meehan 是博雷道盛墨尔本办公室高级律师

博雷道盛上海代表处

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