PE投资能源与矿产资源项目

问：PE投资能源与矿产资源项目的一般流程包含哪些？–

答：不同的PE机构均有自己不同的投资方式和路径，但就本人的法律服务经验而言，大多数的PE投资能源或矿产资源项目采用了股权投资方式，其一般流程如右下角流程图所示。

在投资过程中，若PE在项目的初步筛选、项目基本考察、尽职调查阶段对于考察或调查结果不满意，可能放弃投资该项目。

问：PE投资能源与矿产资源项目的法律风险有哪些？

答：PE投资能源与矿产资源项目的法律风险可能来自各个方面，根据项目具体情况的不同，其法律风险也可能不同。

但是一般来说，主要有以下六个方面的法律风险：

1. 目标企业的整合政策风险：目前，政府部门对能源或矿产资源企业，特别是对矿业企业根据矿产资源分布的实际情况制定了相关的整合政策，在资源整合规划已经确定的区域，政府会对兼并重组主体、独立存续矿井、以及列入被整合矿山企业进行公示，或单独发放兼并重组资质文件。此文件清单或资质文件是矿业企业是否可以独立留存的依据。PE要对该类文件清单或资质文件予以重点关注，因为项目的合法存续是投资能够成功的基本前提。
2. 资质风险：依照中国对能源或矿产资源企业的监管政策，该类企业一般需要取得特殊的资质并领取相关证照。如果目标企业证照不全，这样的投资是存在瑕疵的，往往给日后的经营管理和PE退出选择留下隐患。
3. 土地使用权风险：土地使用权是能源或矿产资源企业的重要资产之一，目标企业是否能够取得合法、有效、完整的土地使用权也关乎投资的稳定性。PE需要对目标企业的土地使用权权属核实清楚，查清目标企业是通过什么方式取得土地使用权的。实践中，许多企业是通过租赁的方式取得土地，并不拥有土地使用权。因此，在土地上建筑的房屋也无法办理房产证。
4. 债务风险：若目标企业为规模较小的企业，该类企业往往财务制度不健全，PE一般不好确定目标企业到底有多少债务，此时应当聘请专门的机构如会计师事务所、审计师事务所进行核实，并可以在投资协议中要求目标企业承担保证责任或违约责任。
5. 税务风险：如果目标企业在纳税上存在问题，就有可能在PE投资后受到追究，从而将部分法律风险转嫁给PE。税务风险主要包括目标企业进口免税设备在监管期转让被追补税款；目标企业偷漏税；目标企业欠缴税款或滞纳金等。对此，PE可聘请专门的中介机构对其进行尽职调查予以核实，并在投资协议中约定要求目标企业承担在PE投资前的税务责任。
6. 劳动用工风险：中国政策、法律愈发重视能源与矿产资源企业的劳动用工问题，不断加大监管力度，因此PE在投资时对该问题也应予以重点关注。劳动用工方面的风险主要表现在以下几个方面：没有与员工签订劳动合同；拖欠员工加班费和工资；没有为员工足额缴纳社会保险费用等。

除上述在实践过程中经常存在的风险外，PE还应重点关注目标企业的历史沿革、环保、安全生产及关联交易等问题。当然，这些法律风险一般可以通过聘请律师事务所对目标企业进行详细的法律尽职调查予以核实，并就发现的法律风险在投资协议中采取适当的规避措施。

郑曦林和陈斌律师皆为安杰律师事务所驻北京合伙人