视听新媒体产业的知识产权ABS

作者: 陈卫, 道可特律师事务所
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对视听新媒体企业而言,知识产权是一项重要资产。2018年4月11日,国务院发布《关于支持海南全面深化改革开放的指导意见》,“鼓励探索知识产权证券化,完善知识产权信用担保机制”。国内主流视频网站之一爱奇艺,从2018年12月开始,在两年内先后推出三单知识产权证券化的产品,成为行业内标杆。

陈卫, David Chen, Managing partner, DOCVIT Law Firm
陈卫
天津分所主任律师
道可特律师事务所

知识产权资产证券化(ABS)可以充分发挥知识产权的效益,提升利润转化层次,但需要科学设计交易结构,防范法律风险。

法律属性

视听新媒体产业价值链主要包括:内容提供(自制、采购、转授、分销等)– 内容服务(须有内容服务牌照等行业准入资质)– 集成服务(须有信息网络传播视听节目许可、集成服务牌照等行业准入资质)– 传输分发(网络运营商、渠道、技术服务商)– 终端(电视机、投影仪、手机、机顶盒等终端厂商)– 消费(用户)。

优质的节目内容是视听新媒体企业的核心竞争力,其知识产权形态更多地体现为著作权,尤其是作品的信息网络传播权,同时涉及计算机软件著作权、专利权、商标权。

2020年11月11日最新通过的《著作权法》扩大了“作品”的外延,以兜底的形式将所有“符合作品特征的其他智力成果”都归为作品。同时将“电影和以类似摄制电影的方法创作的作品”统一改称为视听作品。这种变化反映了视听新媒体产业界迅速发展对著作权带来的挑战,著作权的客体越来越丰富,可证券化的资产也在不断发展。

基础资产选择

知识产权ABS,是发起机构将其拥有的知识产权或其衍生债权,移转到特设载体,再由此特设载体以该等资产作担保,经过重新包装、信用评价等,以及信用增强后在市场上发行可流通的证券,借以为发起机构进行融资的过程。

基础资产是开展知识产权ABS的起点和基石。按照相关法律规定及实践需要,笔者认为,知识产权ABS的可行基础资产至少应符合以下要求:可预测的现金流、明晰的信用特征、易于评估、较低的违约可能、较高的清算价值等。因知识产权兼具财产权和人身权属性,直接转移的可操性低,加之目前估值体系不成熟,直接以知识产权作为基础资产的实践可行性较低;而以知识产权衍生的授权权利金等相关债权作为基础资产,则具优势。视听新媒体产业链中的任何一个环节都可以整合其上下游,以融资租赁债权、应收账款债权、小额贷款债权等作为基础资产进行可证券化资产的选择、包装、设计、信用增级和发行。

在基础资产选择上,应注意分散风险,对资产池中的资产进行优化组合,避免因单个知识产权或者衍生债权运行不稳定,而可能产生的现金流中断的风险。这需要对基础资产进行入池前的尽职调查,在产品结构设计前,委托律师、会计师、券商、专业的知识产权工作人员等中介机构对目标企业的资产、经营、财务、负债等投资事项进行现场调查、资料分析,查清各项基础资产权利的归属、期限、类型、范围和瑕疵等情况,以便进行不同类型的知识产权互补配置。

SPV设计与法律风险规制

为了最大限度保护目标企业和投资人的共同利益,避免可能破产的风险,构建特殊目的载体,将基础资产包从发起人和发行人剥离至SPV必不可少。

从法律架构上,选择以证券公司和基金管理子公司设立的专项资产计划作为特殊目的机构,是目前最优选择。债权人将其享有的知识产权及衍生债权权益等基础资产转让与原始权益人,原始权益人与SPV机构管理人签定《基础资产买卖协议》,将其受让的基础资产剥离至SPV机构(专项资产支持计划),SPV管理人通过设立资产专项支持计划向投资者募集资金,并与相关服务机构、托管银行、登记机构等签订服务协议,进行证券发行、管理等工作。

其次,基础资产转移至特殊目的载体的,应通知债务人。知识产权ABS的核心债务人承担着偿还到期应付款项的义务,在实践中通常也是资金的主要使用方,债务人的如期履行对保障整个证券化过程的顺利运行至关重要。因此,应依照法律规定和合同约定,及时通知债务人,以便债务人按照按照计划说明书或者投资协议,向托管银行及时进行应付款项划转,SPV管理机构并应定期对债务人的经营状况、债务偿付情况进行监测,防范可能的债务履约不能的风险。

道可特律师事务所天津分所主任律师陈卫

李静 道可特律师事务所 不良资产

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