知识产权诉讼中调查令的活用

调查令是指在民事诉讼中，当事人因客观原因不能自行收集证据，由其代理律师申请，人民法院经审核认为确有必要予以签发，代理律师据以向有关单位、组织或者个人调查收集相关证据的法律文书。民事诉讼法和律师法中并没有明确规定调查令制度。调查令制度虽然只是部分高级人民法院的规定，但是在知识产权诉讼中起到越来越重要的作用。既能够增强当事人的举证能力，缓解举证难之困境，又能够缓解法院的工作负担，提升知识产权诉讼效率。企业应该深入研究和活用调查令制度，并在知识产权维权诉讼中积极运用。

本文将结合笔者的执业实践经验和司法实践，介绍和讨论在知识产权诉讼中如何活用调查令制度、获得批准调查令的技巧、申请调查令的注意事项。

调查的对象和内容

调查令申请调查的对象非常广泛，包括保管或持有相关证据的单位、组织和个人。具体来说，通常包括：电商平台（如淘宝、天猫、京东等），税务机关，行政执法机关，检测机构，鉴定机构，购买或使用侵权产品的用户等。例如，在专利侵权诉讼中，当事人通常不愿意起诉用户，这时就可以申请调查令，向使用侵权产品的用户调查和收集销售合同、销售发票等证据。

申请调查收集的证据内容主要包括书证以及电子数据、视听资料等。一般不包括证人证言和物证。在知识产权诉讼中，持调查令调查的证据最为常见的是关

于损害赔偿数额的证据，例如向电商平台调取的侵权产品销售数量、销售金额等证据。除此之外，还可申请向税务机关、海关等行政机构调取销售发票、完税凭证、进出口文件等证据。有些当事人和律师误以为只能申请调查这类赔偿类证据，其实还可申请调取与被控侵权产品具体技术内容直接相关的证据。例如，在涉及大型设备和大型工程的专利侵权案件中，可向法院申请调查收集建筑施工单位、设计单位的施工图纸、设计图纸等技术文件，用于进行专利侵权的技术比对。

说服法院批准调查令

（1）选择合适的管辖法院。在选择诉讼管辖地时，如果案件中可能要申请调查令，则优先选择所在省或直辖市的高级法院制定有调查令制度的法院。如果在部分尚未制定本区域范围内调查令制度的省或直辖市，律师申请调查令时无据可循，会遇到较大阻力。即使在有调查令制度的法院，由于没有法律或司法解释对调查令进行统一规定，可能导致各地法院及案件承办法官对于审查是否可以开具调查令的标准认定不一。当事人可通过案例大数据分析，选择近期颁发调查令较多的法院。

（2）尽可能提供充分的初步证据。有当事人对调查令存在误解，认为没有证据才需要向法院申请调查令，因此在向法院申请调查令时也不提供初步证据，导致申请被拒绝。申请调查令并不是意味着当事人和律师不需要进行前期的证据收集和调查。当事人应该详细说明被调查单位持有或保管有该证据的理由，并能提供初步证据来证明。例如，如欲向法院申请调查中标的合同及金额，就应提供中标公告等初步证据。

（3）在申请书中要准确描述被调查对象的具体名称、需要调取的证据具体名称和具体内容，并说明不能自行调查取证的原因。如果在申请调查时仅仅概括性地描述为“相关资料”、“财产状况”等内容，没有详细具体列明的内容，法院是不会颁发调查令的。在具体申请律师调查令时，当事人需要向法院清楚描述所需调取的具体证据的名称和内容是什么，并说明该证据由谁保管。在提交申请时，代理律师应与当事人、保管该证据的单位以及熟悉行业情况的业内人士进行充分沟通，了解行业和商业惯例以及目标证据的收集和存档的一般情况，并根据个案的具体情况，准确和清楚地描述所需调取的证据。而且，准确和清楚的描述也可以有助于被调查单位配合调查并提供符合要求的证据。

当然，即使得到法院颁发的调查令，也可能在后续的调查过程中遇到阻碍。但是调查令制度极大加强了当事人的举证能力，大量司法实践证明，调查令制度在知识产权维权中发挥着越来越重要的作用。企业在知识产权维权诉讼中应该善用和活用调查令制度，从而更好维护自身的合法权益。

陈坚是三友知识产权代理有限公司专利代理人、万瑞律师事务所主任。他的联系方式是电话86 10 8809 1921以及电邮chenjian@bjwrlaw.com