外商投资在中国面临的法律制度简析

作者: 倪旭冬,天达共和律师事务所
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《外商投资法》实施以后,外商投资法律制度的发生重要变化。为保障在中国的投资和兼并收购活动顺利进行,除新法外,外国投资者还应当重视中国的竞争法和反腐败法。

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倪旭冬
天达共和律师事务所
合伙人

投资环境提升

2020年1月1日《外商投资法》的实施取代了俗称“三资企业法”的《外资企业法》《中外合作经营企业法》和《中外合资经营企业法》。新法规定,之前设立的外商投资企业治理结构等与《公司法》《合伙企业法》等法律的强制性规定不一致的,在外商投资法施行后,需五年内依法办理变更手续。新设外商投资企业适用《公司法》《合伙企业法》等法律的规定。

新法对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度,确定了外资在中国进行公平竞争的环境。外商投资准入负面清单规定禁止投资的领域,外国投资者不得投资。外商投资准入负面清单规定限制投资的领域,外国投资者进行投资应当符合负面清单规定的条件。在依法需要取得许可的行业、领域进行投资的,应当依法办理相关许可手续。

新法同时确立了外商投资信息报告制度,通过企业登记系统以及企业信用信息公示系统向商务主管部门报送投资信息。而且,新法建立了外商投资安全审查制度,对影响或者可能影响国家安全的外商投资进行安全审查。

竞争法

中国第一部竞争法《反垄断法》于2008年8月正式生效。以该法案为首,中国竞争法体系的雏形逐渐显现,其后又以数部法律丰富竞争法体系,包括《反不正当竞争法》《价格法》《招标投标法》《对外贸易法》和《关于外国投资者并购境内企业的规定》。

《反垄断法》主要规制的对象为垄断协议、滥用市场支配地位、行政垄断和经营者集中。法律并没有禁止经营者占有市场支配地位,但禁止其滥用这一地位带来的特权。受规制的垄断协议,则包括排除或限制竞争的协议、决定或其他协同行为。并且该法赋予因垄断行为而受到损害的当事人起诉要求获得赔偿的权利。《反垄断法》还涵盖了此立法领域里通常没有涵盖的一些情形,例如政府官员滥用行政权力而造成的不正当竞争,又如外国投资者在有意收购或并购中国境内实体产业时,既要在符合某些条件时提交合并通知,又要接受国家安全审查。

根据《反垄断法》,中国设立了国务院反垄断委员会,负责组织、协调、指导反垄断工作。2018年11月合并设立了国家市场监管局,该局成为唯一的国家级反垄断执法机构。

《反不正当竞争法》侧重于规范假冒伪劣产品、具有误导性和欺骗性的广告、商业贿赂、技术侵权、不正当抽奖销售、商誉诋毁及利用信息网络技术开展的不正当竞争行为。

反腐败及商业贿赂

近年来,包括中国在内的诸多国家都已认识到在商业领域打击腐败和贿赂的重要性,并已经达成高度共识。中国尚未制定一部统一的反商业腐败法,但其也已通过修改现有法律为其纳入反腐败条款等举措显示了在打击商业贿赂方面的决心。外国投资者在中国的投资兼并收购等活动必然面对中国反腐败和反商业贿赂法律的监管和规范。

中国的反商业腐败法规可分为四个层级:(1)党纪党规;(2)民事、行政法规;(3)刑事法律法规;以及(4)国家反腐败政策。

从最广泛的意义上讲,商业贿赂是指在商业活动中可能发生的一切贿赂行为。具体而言,在中国商业贿赂受《刑法》《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》《反不正当竞争法》及《反垄断法》调整。根据《刑法》,商业贿赂犯罪包括十项罪行:非国家工作人员受贿罪、贿赂非国家工作人员罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、介绍行贿罪、单位行贿罪、利用影响力受贿罪、对外国公职人员和国际公共组织官员行贿罪。

在打击商业贿赂的实践中,以往司法部门主要依靠行政和刑事措施来打击商业腐败,但如今已经增加新的措施,例如可撤销因贿赂而签订的合同等法律手段,借此营造一个公平的商业环境。

总之,中国在持续改革开放的现代化进程中将向外国投资者展现一个不断宽松的法律投资环境和个更加诱人的广阔市场。外国投资者应当为其进入中国做好准备,深入细致地了解和认识中国的投资法律环境,特别是竞争法、反腐败和反商业贿赂。

作者:天达共和律师事务所合伙人倪旭冬。天达共和所律师王欣宇、实习律师丁安其对本文亦有贡献

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