菲律宾承包工程不得不说的PCAB许可证

作者: 王霁虹、刘瑛,中伦律师事务所
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2020年以来,新冠疫情给全球经济带来了严重冲击,但中国对外承包工程业务仍然保持了平稳发展,中国企业在“一带一路”沿线的61个国家新签对外承包工程项目合同5611份,其中,中国企业2020年在菲律宾新签工程承包合同额96亿美元,同比增长了53.8%。越来越多中国企业正在寻求进入菲律宾工程承包市场,而取得菲律宾承包商认证委员会(PCAB)颁发的许可证将是这些企业面临的第一道关卡。

强制性法律规定

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王霁虹
合伙人
中伦律师事务所

根据菲律宾第4566号共和国法案,即《承包商许可法》,从事工程承包项目应取得PCAB颁发的许可证。在菲律宾境内,未获得PCAB许可证,任何人不得从事承包工作或以承包商身份单独行事。承包商的承包行为包括“参与投标活动”,即使未来在菲境内的承包工作实际上拟分包给当地承包商,因参与投标活动也视为承包行为,投标时也必须具有PCAB许可证。

若未取得承包资质而从事工程承包工作,则可能被PCAB处以500到5000比索的罚款,折合人民币最高不超过630元。由于该罚款金额非常低,过去很多企业从经济性考虑,存在违反该规定的情形。菲律宾政府为改变此种情况,加强了承包资质领域合规性的要求,未取得承包资质更严重的后果在于可能对后续项目建设过程中,办理地方政府经营许可证时受阻。大多数地方政府要求建筑企业申请经营许可前提供PCAB证书,如果承包商未取得地方政府经营许可,地方政府可能将禁止承包商开展工程建设,导致承包商对业主违约。

种类和办理时限

PCAB许可证按类别可以分为常规许可证(Regular License)和特别许可证(Special License)。过去,常规许可证是仅向菲律宾当地工程承包商颁发的执照,申请主体至少60%的股权应属于菲律宾公民。许可证持有人有权在执照有效期内在规定类别范围内从事建筑承包。2020年,菲律宾最高法院判例废除了原法律规定中对外国承包商股权比例不得超过40%的限制,这意味着,100%外商投资的菲律宾公司有权申请常规许可证。不过要说明的是,截至目前PCAB尚未就此出台实施细则,外商投资工程企业如何申请常规许可证在实践中仍存在一定的不确定性。

特别许可证是向外国承包商或项目业主颁发的执照,一般针对具体项目,不得再用于其他项目。根据PCAB的规定,外国承包商在申请特别许可证前,必须在菲律宾证券交易委员会(SEC)进行注册,且在菲律宾从事商业活动必须取得税号(TIN)。

在实践层面,PCAB许可证的申请周期可能长达六至12个月,取决于申请主体准备齐全PCAB要求资料的时间。自PCAB确认承包商提交的资料齐全后,PCAB通常在一至两个月时间颁发许可证。受疫情影响,实际申请时间可能更长。企业如计划在菲律宾开展工程业务,应及早准备。

持证前变通做法

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刘 瑛
合伙人
中伦律师事务所

由于申请PCAB许可证的周期较长,在获得许可证之前,承包商如果要参与承包项目,可以选择与当地具有资质的承包商组成联合体投标。联合体并非菲律宾法律项下独立的法人实体, PCAB允许取得承包商许可的 “联合体”类型是指有意从事施工活动的两家实体之间的特定类型的合作安排,并且联合体中至少一名成员需已持有许可证。除联合体成员之一应持有许可证外,作为EPC总承包商的联合体本身也应申请取得许可证。即使未来计划将施工部分分包给当地具有资质的承包商,也无法免除联合体的持证要求。

实践操作中,存在承包商将EPC合同拆分为在岸协议和离岸协议,并由一个桥接协议将两者连接,以期通过此种协议安排规避PCAB许可证的要求。由于项目被分为离岸和在岸部分,原则上仅在岸工程承包需取得PCAB许可证。但此种方式事实上面临严格的限制,作为外国承包商仅可以承担离岸工作,不参与任何在岸工作,不在菲律宾境内承担任何工作。如果外国承包商作为EPC总承包商,当地承包商仍为外国承包商的分包商,外国承包商需要监督、参与并对在岸工程承担责任,则相关安排被认为是出于规避《承包商许可法》的规定而为,EPC合同存在被认定为无效的风险。

承包工程需要具备相应的资质是大多数国家的普遍要求,如果企业仅能承接离岸工作,相信并非中国承包企业走出去的核心诉求,也不能充分发挥中国企业的优势。在进入一国市场时,花费时间和精力申请当地承包许可证相信是一个长远深耕该国市场的更好选择。

作者:中伦律师事务所合伙人王霁虹、刘瑛

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