违反出口管制法的法律责任与海关合规风险应对

作者: 贾小宁和宁静,锦天城律师事务所
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自2020年12月1日,中国《出口管制法》开始实施;2021年12月29日,中国首发出口管制白皮书,体现着中国从战略和立法上对出口管制治理的重视和决心。本文聚焦在企业违反中国出口管制法应承担的法律责任,以及如何应对海关合规风险。

违法情形

《出口管制法》第33条至第38条、第44条规定了十种违法情形,包括未取得经营资格、未经许可、超出许可范围出口管制物项,伪造、变造、买卖出口许可证件,与管控名单中的进口商、最终用户交易等。

行政责任

行政处罚主要包括警告、责令停止违法行为、没收违法所得、罚款、责令停业整顿、吊销出口经营资格、禁止或限制从事出口经营活动,此外还可能将相关违法情况纳入信用记录。

刑事责任

贾小宁,锦天城律师事务所,从投资人角度看固定收益条款的风险要点
贾小宁
高级合伙人
锦天城律师事务所

出口管制违法行为构成犯罪的,有关主体将根据刑法规定承担刑事责任。

违反出口管制法、可能涉嫌不止一个罪名,包括走私罪、非法经营罪、泄露国家秘密罪、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪等。违反《出口管制法》构成犯罪的,可能承担罚金、没收财产、无期徒刑、有期徒刑等刑事责任。《出口管制法》对违法责任的规定较为严厉,体现着中国在战略和立法上对当前国际形势的回应。

罚款额最高可达到违法经营额的20倍,并可吊销相关管制物项出口经营资格。违法情况被纳入信用记录,有可能导致企业海关信用等级下调至失信企业,甚至严重失信企业,对于企业经营的不利后果是全方位、跨领域、灾难性的。承担责任的主体不但包括企业,个人(企业中直接负责的主管人员和其他直接责任人员)也可能要承担违反出口管制法行为的行政责任乃至刑事责任。

合规风险与应对

宁静,锦天城律师事务所s,从投资人角度看固定收益条款的风险要点
宁静
高级法律顾问
锦天城律师事务所

有效合规机制有助防范合规风险或减轻责任承担。建立有效的合规机制,通过合规运营来防范或化解运营风险,是各监管部门大力倡导的,也可以作为减轻法律责任的考量要素,在立法或指导性文件已有认可。

在海关监管领域,企业自查发现其进出口活动存在少缴、漏缴税款或者其他违反海关规定的情形,可以向海关主动披露。符合规定情形,经海关认定为主动披露的,则可能减轻责任承担,主要包括不予行政处罚、减轻或从轻处罚,可以减免滞纳金,信用等级不受影响等。

在出口管制领域,商务部10号公告规定,“违反两用物项出口管制管理规定,但有主动消除或者减轻违法行为危害后果等情形的,依法从轻或减轻行政处罚”。换言之,如果企业参照公告原则、要素建立出口管制合规制度,在发生违规情事时依据合规制度及时采取补救措施,可以据此主张构成从轻或减轻行政处罚的情节。

有效的合规机制有助于企业享受许可便利。在海关监管领域,“守法便利,违法惩戒”是海关企业管理制度的核心理念。海关对高级认证企业(AEO)提供简化程序和手续、减少查验、稽核查频次、税收优惠等诸多便利措施;对于失信企业进行惩戒,一旦被列入严重失信企业名单,会触及跨部门联合惩戒。

在出口管制领域,商务部10号公告规定:“根据内部合规机制建设和运行情况,给予出口经营者相应许可便利。”

有效的合规机制需要具备的基本要素。商务部10号公告明确了出口管制内部合规机制需要具备的九点基本要素,即拟定政策声明、建立新组织结构、全面风险评估、确立审查程序、制定应急措施、开展教育培训、完善合规审计、保留资料档案,和编制并完善合规手册。

总结

企业运营需要关注不同管理领域、不同监管部门的合规要求。即便秉持着合规运营的理念,面对错综复杂和多头管理的现状,不同管理部门职责交叉、不同管理制度相互交叠的情形,企业很难不陷入困惑和焦虑,但无论如何,下力气建立内部合规机制,是应对万难的根本之策。

建立有效的合规机制是一个不断摸索、复盘与调整的过程。企业可以参考商务部10号公告相关指导意见和框架结构,也可以借鉴海关高级认证企业标准相关框架,综合考虑企业现状和发展潜能,嵌入出口管制合规要素,以便最大化发挥已有制度经验和管理体系作用。

企业对于合规的态度与行动还需要通过可视化的方式呈现,实务中制定合规手册会是比较好的方法。合规手册对外展现了企业的合规成果,可以作为公司尽到合规义务的佐证,对内则有助于员工培训和遵照执行。

锦天城律师事务所高级合伙人贾小宁、高级法律顾问宁静

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