重整投资人资格网络竞价程序评述

作者: 徐邦炜、杨慧,竞天公诚律师事务所
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着中国经济结构的调整,同时叠加疫情的影响,导致许多企业资金链断裂,进入破产程序。对于拥有先进技术、品牌或优质资产的破产企业来讲,破产重整是其获得新生的机会。重整程序成功的可能性与重整投资人的招募结果直接相关。

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徐邦炜
合伙人
竞天公诚律师事务所

理想情况下,意向投资人可以通过一定程序取得公司重整计划下的重整投资人资格,通过投入重整资金或其他投资方式协助破产企业重获新生。然而,目前《企业破产法》对重整投资人招募和资格确定程序并无详细规定,实践中常用的重整投资人资格确定方式之一为网络竞价。本文将结合作者团队协助意向投资人网络竞价取得重整投资人资格的项目经验,为读者介绍重整投资人资格网络竞价程序的规则、优势及风险。

规则

该等网络竞价规则,即管理人借鉴司法拍卖和破产财产拍卖的经验,在淘宝、京东等网络司法拍卖平台上以公开竞价形式确定重整投资人资格的一种规则。近年来,该等规则已逐渐成为管理人招募重整投资人的重要方式。竞价规则参照适用《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》(《网络拍卖规定》),但与网络司法拍卖存在一定区别,主要如下:

(1)拍卖组织者不同。重整投资人资格竞价程序(简称“竞价程序”)的组织者为管理人,司法拍卖的组织者为法院。竞价成交后,管理人协助重整投资人落实重整计划赋予的相关权利,例如办理财产过户手续。在司法拍卖中,一般由法院直接出具财产权属变更的裁定文书,以确定竞价买受人的权利。

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杨慧
顾问
竞天公诚律师事务所

(2)拍卖的规则不同。竞价程序的起拍价及其降价幅度、竞价增价幅度、竞价轮数及折扣情况、保证金数额和优先购买权人竞价资格及其顺序等事项,可由管理人根据实际情况予以决定,不受司法拍卖中《网络拍卖规定》相关规则的限制。

(3)对竞买人的要求及尽调程序不同。竞价程序公告中一般会列明对参与竞价的意向投资人之资格要求及破产企业/重整资产调查提示。通常来讲,管理人会结合破产企业的情况对重整投资人的资格设定相关条件。意向投资人可以在竞价前通过管理人对破产企业尽职调查、向管理人咨询重整计划规定的重整投资人权利、义务,并结合自身情况评估、决策是否参与竞价。但是司法拍卖一般情况不会对竞买人设置太多条件限制,且法院一般不会配合竞买人的尽调工作。

网络竞价优势

相比于传统的公开招募及协商推荐等方式,笔者认为,竞价程序具有如下优势:

• 网络竞价流程及竞价规则公开透明。由第三方专业的司法拍卖平台组织竞价程序,避免出现债权人对程序的质疑。相较而言,有利于减少争议、精准评价重整资产价值、更快推动企业重整。值得关注的是,在重庆某破产案件中,管理人以意向评审的方式而非网络竞价的方式招募重整投资人,其评审程序和评审结果受到债权人的质疑,并被债权人起诉至法院。

• 网络竞价可利用竞价平台的信息传播优势,采取“价高者得”的竞价策略,最大程度维护破产企业及债权人的利益。淘宝、京东等司法拍卖平台上汇聚了一批困境资产的投资人。网络竞价程序可提升信息的传播效率,有效促进竞争,以市场化的方式确定投资人,最大程度维护债权人和债务人的权益。

投资人风险

• 意向投资人难以发现破产企业/重整资产瑕疵,因此面临作出错误决策的风险。竞价公告所规定的尽职调查期限一般较短,尤其是存在多个意向投资人的情况下,该期限延长可能性较小。并且,相对于普通收购项目,重整投资尽职调查资料来源有限,在该等期限内充分调查破产企业/重整资产风险的难度较大。

• 管理人对于重整投资人资格网络竞价程序决定权限较大,其对程序内具体环节的不同决定(例如竞价公告内容、尽职调查方式等),对意向投资人的竞价成本、面临的风险、竞得价格等影响较大。因此,意向投资人需结合自身的交易地位、破产企业/重整资产的情况等,审慎、适时作出决策。

• 竞得重整投资人资格之后,还存在重整计划未获得行政部门支持、难以落实的风险。实践中,重整计划执行除需司法机关及管理人的支持,往往还涉及政府部门及行业主管部门的审批程序,例如,房地产在建项目中涉及国土、规划、建委和不动产中心等各个主管部门的审批,若无相关部门支持,重整计划存在无法或迟迟难以实施落地的风险。为此,我们建议重整投资人依托“府院联动”等相关机制,尽可能提前取得政府部门的支持。

竞天公诚律师事务所合伙人徐邦炜、顾问杨慧

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