外商在巴西从事并购交易的主要法律事务

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于宏观经济和社会前景向好以及政治稳定,巴西近年来出现了一股并购热潮。外国投资者对并购交易情有独钟,每天都有新的面孔由此渠道启动新业务或取得既存企业。

虽然国家对外国投资非常友好,但初来乍到者考虑在巴西收购时应注意两个先决问题。

Carlos Alexandre Lobo
Carlos Alexandre Lobo

首先是相关行业是否存在对外商所有权的限制。例如,医疗卫生服务、农村土地、金融机构、航空公司以及出版和电视等领域都带有某种形式的限制。

第二个考虑因素是目标行业是否受可能左右未来现金流的政府政策的严重影响。能源、教育和卫生行业即是这方面的例子。

有些产业的经营须通过政府特许,这类协议的条款于准确评估业务及设计适当的并购交易结构有密切关系。特许权协议通常需要相关政府机关的审批,此后才能发生控制权的转移。

一旦这些先决问题得到解决,并且卖方在意向书中同意了收购的主要商业条件,接下来便是要对目标进行法律及财务上的尽职调查。

尽职调查

在巴西,尽职调查的关键环节因行业的差异而很大的不同。然而,某些因素对于几乎所有的行业都是敏感的,比如雇用问题。

由于巴西法律规定了很多雇员福利,巴西的劳动力成本比许多其他国家和地区高很多。其结果是,很多企业为了降低成本根本不遵守规则或创建替代结构。而这类做法常常会为公司埋下重大隐患。

另一个值得关注的关键环节是税收问题。巴西的税制非常繁复。作为一个联邦制国家,巴西各州拥有很大的自治权,可以调整包括税收在内的重要政策。很多公司没有缴纳适当的税款,或因为不清楚哪些是应缴税,或因为如果缴纳所有的税收,企业将无利可图。

相关的税收优惠问题也是显著的。某些州为了招商给予企业一定税收优惠的情况并不少见,有时会损害其他州。

因此,在考虑收购一个持有税收优惠的目标时,应仔细审查,以评估该优惠是否很容易被取消,或其他州是否会针对其有效性提起诉讼。

在某些行业,环境因素的影响也非常重要,比如采矿、石油和天然气、港口及重工业。巴西这方面有严格的立法,规定了高标准的责任和严厉的处罚,但仍然经常发现不守法的公司。

环境许可证是一个相关因素。在某些行业(如港口)和一些地方,对于是否由联邦或州政府负责发放许可证仍然存在一些争议。因此,确保收购目标有适当的环境许可证是至关重要的。

尽职调查的其他重要环节是:公司事务(尤其是当目标是一个上市公司的时候,在这种情况下应考虑小股东的权益)、知识产权、房地产和合同。

进行尽职调查时,必须考虑到各种突发事件可能有不同的法规限制;也要考虑到对这样的突发事件的合同限制和责任分配,可能仅在当事人之间有效,而不是政府机构的硬性规定。因此,如果卖方正在为过去的突发事件承担责任,常见的做法是协商由卖方出具某种形式的担保或抵押。

设计交易结构

一旦上述步骤完成,就该考虑最佳交易结构了。收购跳板的地点选择受一系列因素的影响,特别是税收因素,因此有必要确认巴西和收购方所在国之间是否签订了有效的税收条约。收购方可能选择资产或股权收购,并决定是购买全部还是部分业务,这取决于会计和税务因素。

反垄断问题同样重要。巴西的监管制度最近发生了变化,如果交易涉及反垄断审查,现在必须审查通过后才能完成交易。

投资需要在巴西中央银行登记。外资股东应在巴西税务机关登记,并将代理权授予一名驻巴西的代表人。如果目标是一个上市公司,还需要在巴西证券委员会注册。

起草文件

一旦上述事务尘埃落定,接下来就要起草适当的文件。以购股协议为例,按常规应设定购买价的支付条件、交易完成的先决条件、卖方和买方的声明及保证、赔偿条款、保密和竞业禁止义务条款以及争议的解决机制。

收购协议可由巴西或其他外国法律来管辖,选择仲裁作为解决争议的机制是明智的。仲裁地在巴西或巴西以外均可,但在巴西以外作出的仲裁裁决需经巴西最高法院批准才可以对卖方强制执行,这个过程可能会非常耗时。

如果不是100%的收购,最好订立一份股东协议来规范公司的管治。一旦这些协议谈判达成,应签署最终公司文件以确认所有权的转移。

Carlos Alexandre Lobo为Veirano律师事务所合伙人。他的联系方式:电话 +55 21 3824 4747;电邮[email protected]