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国は依然として外国投資の最大の目的地ですが、特定の法律や規制は、米国でビジネスを行おうとしている外国人にとって課題となっています。これらの法律および規制に従わない場合、民事および刑事罰、相当な管理上の負担、法的費用、および不満足なビジネス目標につながる可能性があります。この記事では、米国に投資する際に企業が直面するいくつかの主要な課題と、特に日本の投資家が直面する可能性のある特定の独占禁止法遵守のリスクについて説明します。

Jeffrey L Kessler, Winston & Strawn
Jeffrey L Kessler
共同会長
Tel: +1 212 294 4698
Email: jkessler@winston.com

合併と買収

合併を規定する米国の主要な実質的独占禁止法であるクレイトン法の第7条は、買収の効果が実質的に競争を減らすことになるか、独占を生み出す傾向がある場合, 企業または個人が他の企業の株式または資産を直接的または間接的に取得することを禁じています。

ハート・スコット・ロディーノ(HSR)法は、合併の独占禁止法の再審を規定する主要な訴訟法です。これは、特定のサイズの取引が完了する前に、連邦取引委員会(FTC)および司法省独占禁止部門(DOJ)に報告する必要があるプロセスを作り出します。HSRの取引規模および個人規模のしきい値を満たす取引当事者は、政府に通知フォームを提出し、取引を完了する前に法定の待機期間を遵守する必要があります。HSR法に基づく報告可能性は、取引が実質的な独占禁止法上の問題を提起するかどうかに依存しません。

FTCとDOJは、クレイトン法とHSR法の第7条の施行を共有しており、どちらの機関も取引を審理または異議を申し立てることができます。どの機関が特定の取引を審理するかという問題は、伝統と、各機関が特定の業界で開発した専門知識に大きく依存します。州の司法長官はまた、クレイトン法の下で、独立して合併を禁止するよう訴える明確な権限を持っています。彼らは通常、資源が限られているため、連邦政府機関が実施した審理に「便乗」します。歴史的に、州はテクノロジー、高等教育、ヘルスケアの各部門の問題に介入し、規制の審理において地元の利益を代表することに焦点を当てる傾向がありました。

ほとんどの合併の課題は本質的に水平的であり、関連する各独占禁止法市場で起こりうる反競争的効果を評価します。いくつかの課題は、通常、情報交換の問題,および統合された事業体が一方の当事者の競合他社に不利益をもたらす能力に焦点を当てた垂直的な懸念を伴います政府と取引当事者は、救済策、通常は分割について交渉する場合があります。または、政府、州、または民間の当事者が取引を阻止するために訴訟を起こす場合があります。

HSR法に基づいて報告できない取引、および報告および清算された取引は、後で第7条またはその他の独占禁止法に基づいて異議を申し立てることができます。FTCとDOJは定期的に取引報告を監視して、報告不可能な取引の通知を受け取り、顧客やその他の第三者から苦情を受けています。

米国のネクサスとの取引を検討している日本企業は、最初に経験豊富な米国の独占禁止法の弁護士に相談する必要があります。

Eva W Cole, Winston & Strawn
Eva W Cole
独占禁止法/競争法の共同議長
Tel: +1 212 294 4609
Email: ewcole@winston.com

投資委員会

米国以外の所有権または米国事業の支配をもたらす企業取引は、対米外国投資委員会(CFIUS)として知られる省庁間政府グループによって国家安全保障上の懸念について検討されます。CFIUSは、それを阻止するには不十分な取引に制限を課すことができます。CFIUSに関係する可能性のあるもの、およびそのリスクに対処する最善の方法を評価することは、米国以外の投資家が関与する買収または投資における重要なステップです。

(1)米国市民の機密性の高い個人データを収集または維持する、または

(2)重要な技術を製造、テスト、または開発する米国企業は、米国政府にとって特定の国家安全保障上のリスクと見なされます。機密性の高い個人データには、特定の識別可能なデータ(たとえば、個人の経済的苦痛または困難を判断するために使用できる財務データ、消費者レポートのデータ、または個人の健康データ)および個人の遺伝子検査の特定の結果が含まれます。

重要な技術には次のものが含まれます。米国の軍需品リストに含まれる防衛物品およびサービス。 商取引管理リストに含まれる特定の品目。 特定の原子力関連施設、設備、部品、コンポーネント、材料、ソフトウェアおよび技術。 輸出管理規則に基づく特定の品目を含む、特定の薬剤および毒素。 2018年の輸出管理改革法に従って輸出のために管理されている新興の基礎技術。

CFIUSへの強制的な提出は、取引が十分に実質的な利益をもたらす特定の取引、または特定の規制された技術が関係している場合に必要です。委員会への提出が成功した場合、セーフハーバーにつながる可能性があります。政府は買収後に売却を命じることができません。

米国への投資を検討している日本企業は、知的財産、技術、市場占有率、政府への供給者であるか、米軍基地の近くにあるか、そして取引がサイバーセキュリティまたは個人データを含むかどうかを徹底的に調査する必要があります。経験豊富な米国の顧問は、企業が潜在的なCFIUSの懸念に対処する方法、および重要な情報の虚偽表示や省略を回避するための手続き要件に完全に準拠する方法を査定するのに役立ちます。

輸出および貿易管理

輸出管理体制は、指定された商品、技術情報、およびサービスの米国以外の人または目的地への転送に要件を制限または課すことにより、米国の国家安全保障、外交政策、および国内の経済的利益を促進します。これらには、米国国務省の国際武器取引規則(ITAR)、米国商務省の輸出管理規則(EAR)および外国貿易規則(FTR)が含まれます。

経済および貿易制裁の規制は、米国の国家安全保障、外交政策、または経済に脅威を与えると合理的に考えられる指定国またはその国民との取引を禁止または制限しています。貿易制限はまた、ますます多くのテロ組織、麻薬密売人、および何らかの理由で禁止された当事者として特定されたその他の人々との取引を対象としています。米国財務省の外国資産管理局(OFAC)がこれらの規制を管理しています。

米国商務省と財務省が管理する反ボイコット法は、企業がアラブ連盟によるイスラエルのボイコットなど、米国以外の外国によるボイコットを遵守することを禁じています。

米国の貿易管理は複雑で、積極的に実施されています。従わない場合、民事および刑事罰、ならびに相当な管理上の負担および法的費用につながる可能性があります。これらの規則に関係する可能性のある取引を検討している日本企業は、資格のある弁護士と慎重に協議した後にのみ行う必要があります。

Heather P Lamberg, Winston & Strawn
Heather P Lamberg
パートナー
Tel: +1 202 282 5274
Email: hlamberg@winston.com

独占禁止法に関する考慮事項

企業が米国で事業を行うと、さまざまな法律や規制に準拠する必要があります。特に懸念される分野の1つは、競争を促進し、消費者を保護しようとする独占禁止法です。反競争的行為を禁止する主要な連邦法は、シャーマン法、クレイトン法、およびFTC法です。独占禁止法は、FTCとDOJの独占禁止部門、および民間の原告によって施行されています。

個々の州には、連邦法をほぼ反映した個別の不公正な競争法もありますが、追加の行為を禁止する場合があります。州司法長官および私的原告は、州の独占禁止法を施行します。損害賠償を求めて訴訟を起こす民間の当事者は、損害賠償の3倍に弁護士手数料と費用を加えた金額を受け取ることができます。彼らはまた、差し止めによる救済を受ける事も出来ます。

シャーマン法の第1条は、取引の制限における不当な契約、組み合わせ、または陰謀を禁じています。第1条の違反には、公式または非公式の合意が必要です。協定の形式性の程度はその合法性を決定するものではなく、「紳士協定」の証明、または暗黙の理解でさえ十分かもしれません。

伝統的に、水平的制限(競争他社間または競合他社間の合意)は、独占禁止法違反の中で最も深刻であると考えられてきました。DOJは、経済的根拠や結果に関係なく違法と見なされる違法な合意を刑事訴追する専属管轄権を有します。これには、価格操作や生産量の制限、入札の不正、市場や顧客の割り当てに関する競合他社間の裸の合意が含まれます。刑事違反には、犯罪による利益または損失の最大2倍の罰金、または企業の場合は1億米ドル、個人の場合は100万米ドルの罰金が科せられます。個人はまた、最高10年の懲役を課せられる場合があります。

他の種類の独占禁止法違反は、民事的に執行され、一般に、反競争的危害と競争促進的正当化のバランスを取りながら、理由基準の規則の下で分析されます。これらには、流通チェーンのさまざまなレベルを占める当事者間の垂直的合意を含む、貿易を制限する他の合意が含まれます。

シャーマン法の第2条は、独占、独占の試み、および取引を独占するための陰謀を禁じています。独占の異議申し立ては、被告が関連市場で独占力を有し、排他的行為によってその力を獲得、強化、または維持していることを要求します。

FTC法は、商取引に影響を与える不公正または欺瞞的な行為または慣行を禁止し、FTCにそのような行為を調査および禁止する権限を与えます。クレイトン法は、特定の状況において、反競争的抱き合わせおよび独占的取引の取り決め、ならびに特定の連動する理事会を禁止しています。違反は、民間団体を含め、民事的に起訴されます。

経験豊富な米国の弁護士は、効果的なコンプライアンスプログラムを実施することにより、企業が独占禁止法のリスクを含むリスクを軽減するのを支援できます。企業がベストプラクティスに従っているが、それでも法律に違反している場合、政府は減刑に同意するか、刑事告発を行わないことを決定することさえあります。DOJのガイダンスは、企業に、コンプライアンスプログラムが、業界、リスクプロファイル、および事業を行っている地域に基づいて特別に調整されていることを確認するように指示しています。

著者: Winston & Strawn の共同会長、Jeffrey L Kessler。Winston&Strawnの独占禁止法/競争法の共同議長、Eva W Cole。Winston&Strawnのパートナー、Heather P Lamberg

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